Англо-американская правовая семья

1. Англо-американская правовая семья

2.

Англо-американское «общее право» включает
прежде всего группу стран с характерным для Англии
прагматически-рационалистическим
образом
мышления, присущим буржуа в таких странах, где
никогда не было мировоззренческих традиций
создания глобальных социально-философских теорий
и где в то же время в силу исторических
особенностей развития капитализма сохранилась
явная настороженность к высшей власти, к ее
концентрации и поддерживался в противовес ей
престиж судебной системы.
В рассматриваемую семью входят наряду с США
и Англией Северная Ирландия, Канада,
Австралия, Новая Зеландия, а также 36
государств — членов Британского содружества

3.

Это система, несущая на себе глубокий
отпечаток истории, а история эта до XVIII
в. была исключительно историей
английского права.
Она шла тремя путями:
► путем формирования общего права
(Сommon law)
► дополнения его правом справедливости
(Equity Law)
► толкования статутов (Statute Law)

4.

Семья «общего права» развивалось на основе принципа:
«Право там, где есть его защита»
Юристы континентальной Европы рассматривают право как совокупность
предустановленных правил, для англичанина право – это в основном то, к чему придет
судебное рассмотрение.
На континенте юристы интересуются прежде всего тем, как регламентирована данная
ситуация, в Англии внимание сосредоточивается на том, в каком порядке она должна быть
рассмотрена, чтобы прийти к правильному судебному решению.
Во Франции, в Германии, Италии и других странах романо-германской правовой семьи
правосудие всегда осуществлялось судьями, имеющими университетский диплом юриста. В
Англии даже судьи в высших судах до XIX в. необязательно должны были иметь
юридическое университетское образование: они овладевали профессией, работая длительное
время адвокатами.
Лишь в наши дни приобретение университетского диплома стало важной предпосылкой для
того, чтобы стать адвокатом или судьей; профессиональные экзамены, позволяющие
заниматься юридическими профессиями, могут рассматриваться как эквивалент
юридического диплома.
Однако и поныне главное в глазах англичан – это разбор дела в суде добросовестными людьми;
соблюдения основных принципов судопроизводства, составляющих часть общей этики, по
их мнению, достаточно для того, чтобы «хорошо судить».

5.

Английский юрист, преуменьшая значение
преемственности в развитии европейских правовых
систем и трактуя кодификацию как разрыв с
традициями, любит подчеркивать историческую
преемственность своего права.
Ему кажется, что это право -- продукт длительной
эволюции, которая не осложнялась никакими
революционными волнениями; он гордится этим
обстоятельством и не без оснований рассматривает его
как доказательство великой мудрости общего права, его
способности приспосабливаться к меняющимся
условиям, его непреходящей ценности, а также как
доказательство аналогичных качеств английских
юристов и вообще англичан.

6.

Периоды развития английского права
Первый период предшествовал нормандскому
завоеванию 1066 года;
второй, от 1066 года до установления династии
Тюдоров (1485 год),--период становления общего
права, когда оно утверждается, преодолевая
сопротивление местных обычаев. Условия этого
периода оказали на правовую систему влияние,
ощущаемое еще и в настоящее время.
Третий период, с 1485 до 1832 года,-- расцвет общего
права; однако оно вынуждено было пойти на
компромисс с дополнительной правовой системой, что
нашло свое выражение в "нормах справедливости".
Четвертый период-с 1832 года и до наших дней, когда
общее право встретилось с невиданным развитием
законодательства и должно было приспособиться к
обществу, где постоянно усиливается значение
государственной администрации.

7.

Нормандские сеньоры, последовавшие за Вильгельмом
в Англию, очутились в побежденной стране, которой
они не знали, а нравы и население которой презирали.
После нормандского завоевания королевские суды в
Англии не имели универсальной компетенции. Споры
передавались, как правило, в различные
перечисленные ранее суды.
Король осуществлял только "высший суд". Он
вмешивался в споры в исключительных случаях: если
существовала угроза миру в королевстве или если
обстоятельства дела были таковы, что его нельзя было
разрешить в обычном порядке. Суд, где король решал
дела с помощью своих приближенных (Curia regis),-это, по существу, суд особо знатных людей и особо
крупных дел, а не обычный суд, доступный каждому.

8.

Основным источником права служит судебный
прецедент, т.е. нормы, сформулированные
судьями в их решениях.
В настоящее время в Англии насчитывается около
800 тыс. судебных прецедентов, и каждый год
прибавляется примерно по 20 тыс. новых, что
составляет 300 сборников по внутреннему и
европейскому праву.

9.

В противовес местным обычаям это право —
общее для всей Англии.
Оно было создано королевскими судами,
называвшимися обычно вестминстерскими —
по месту, где они заседали, начиная с XIII в.

10.

► Компетенция
этих судов была
ограничена, они должны были считаться
с феодалами, которые хотели быть
хозяевами у себя дома и вовсе не
выражали готовности подчиняться
судебным вердиктам.
Вмешательство королевской власти в
дела феодалов и их подданных казалось
невозможным и противоречащим
естественному порядку вещей

11.

Частные лица, как правило, не могли обращаться
непосредственно в королевский суд. Они должны были
просить у короля, а практически у канцлера, выдачи
приказа (Writ), позволяющего перенести рассмотрение
спора в королевский суд.
Первоначально такие приказы издавались в
исключительных случаях. Но постепенно список тяжб,
по которым они издавались, расширялся.
В ходе деятельности королевских судов постепенно
складывалась сумма решений, которыми и
руководствовались в последующем эти суды.
Поскольку основная трудность заключалась в том,
чтобы получить возможность обратиться в королевский
суд, появилась формула «судебная защита
предшествует праву», которая до сих пор определяет
характерные черты английского правопонимания.

12.

Перечень случаев, когда выдавались
предписания, расширялся очень
медленно.
► Их
насчитывалось всего 56, когда в 1227
году составили их первый список для
судей, и 76 -- в 1832 году, когда была
проведена большая судебная реформа

13.

Вмешательство ограничивалось главным
образом тремя категориями дел:
► делами, затрагивающими королевские
финансы,
► делами, касающимися земельной
собственности и недвижимости,
► тяжкими уголовными преступлениями,
затрагивающими мир в королевстве.
Судебные органы:
► Суд казначейства.
► Суд общегражданских исков
► Суд королевской скамьи

14.

Формы исков были ликвидированы почти 200 лет назад, а нормы и категории
английского права до сих пор в ряде случаев несут на себе отпечаток тех
препятствий, которые благодаря процессуальным формам противостояли
рациональному развитию институтов.
"Мы ликвидировали формы иска,-- сказал известный специалист по истории
английского права Мэтланд,-- но они правят нами из своих могил".
Договорное право
общее право не знало других санкций за неисполнение договорных
обязательств, кроме возмещения ущерба, поскольку иск "о принятии на
себя", возникший на базе деликтного иска, мог привести только к
возмещению ущерба.
английское понятие договора включает, с точки зрения английских
юристов, только те договоры, которые до середины XIX века защищались
иском "о принятии на себя": оно не охватывает ни так называемых
безвозмездных договоров, ни договоров, направленных на реституцию
вещи, собственником которой оставался истец (хранения, ссуды,
перевозки, то есть когда истец передал вещь другому), ни отдельные
виды соглашений, которые английское право рассматривает как
"доверительную собственность" (trast).
В сфере внедоговорной ответственности ( low of torts) влияние прошлого
еще сильней. Английское право не знает общего принципа, который
связывает деликтную ответственность с виной.
Оно оперирует отдельными видами гражданских правонарушений, както: нарушение владения, зловредность, клевета и т. д. Некоторые из этих
видов соответствуют древним предписаниям, другие -- более позднего
происхождения. Самое же главное -- в том, что английские юристы с
большим трудом освобождаются от привычки мыслить формулами
старых процедур.
Общий принцип деликтной ответственности воспринимается с большим
трудом, пробивая себе дорогу в виде специального деликта (negligence),
причем наряду с этим принципом сохраняется определенное количество
особых регламентации внедоговорных правонарушений.

15.

В ходе деятельности королевских судов
постепенно сложилась сумма решений,
которыми и руководствовались в последующем
эти суды.
Сложилось правило прецедента, означающее,
что однажды сформулированное
судебное решение становилось
обязательным и для всех других судей.
. В отличие от судей стран романо-германской
правовой семьи судья страны общего права
«примеряет» конкретное дело не к правилам
действующей нормы права, а к существующим
сходным судебным прецедентам.

16.

ТРАДИЦИОННАЯ СТРУКТУРА СУДЕБНОГО РЕШЕНИЯ:
► Оно, как правило, развернуто и включает анализ
доказательств, мнение судьи по поводу спорных
фактов, мотивы, которыми руководствовался суд при
вынесении решения, и, наконец, правовые выводы.
► Прецедентом является лишь та часть судебного
решения, которая со времен Остина именуется «ratio
decidendi» (буквально – основание решения) –
правоположение, на котором основано решение.
► Лишь ratio decidendi носит обязательный характер;
остальная часть судебного решения именуется «obiter
dictum» (попутно сказанное) и не может
рассматриваться как нечто обязательное.
Однако вопрос о методах различия ratio decidendi и obiter
dictum является дискуссионным, и решение его во
многом зависит от усмотрения судьи

17.

Однако степень обязательности прецедента зависит от места в
судебной иерархии суда, рассматривающего данное дело.
При нынешней организации судебной системы это значит :
1.
решения высшей инстанции —
обязательны для всех других судов
Палаты
Лордов
—
2.
Апелляционный суд Court of Appeal of England and Wales состоящий
из двух отделений (гражданского и уголовного), обязан
соблюдать
прецеденты
палаты
лордов
и
свои
собственные, а его решения обязательны для всех
нижестоящих судов
3.
Высший суд High Court of Justice ( состоит из the Queen's Bench
Division (Divisional Court), the Chancery Division, and the Family
Division) связан прецедентами обеих вышестоящих инстанций и
его решения обязательны для всех нижестоящих судов ;
4.
окружные и магистратские суды обязаны следовать
прецедентам всех вышестоящих инстанций, а их
собственные решения прецедентов не создают.
Не
считаются прецедентами и решения Суда короны,
созданного в 1971 г. для рассмотрения особо тяжких
уголовных преступлений.

18.

► Наиболее
типичная форма защиты
нарушенного права – денежная форма
возмещения убытков, причиненных ответчиком
► Денежная компенсация применяется даже
тогда, когда не вполне устраивает истца
А договорился с Б о продаже земельного
участка, но Б в нарушение контракта отказался
передать право собственности на землю
► William
Blackstone: "It is a settled and
invariable principle in the
laws of England, that every
right when with-held must have a remedy,
and every injury it’s [sic] proper redress."

19.

1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.
For centuries, through the 19th century, the common law
recognized only specific causes of action, and required
very careful drafting of the opening pleading to slot into
one of them:
Debt
Долг
Detinue Незаконный захват чужого имущества
Covenant Договор и его заключение
Special Assumpsit Иск из квазидоговора
General Assumpsit Генеральный простой договор
Trespass Посягательство (недвижимость)
Trover Присвоение чужой движимости
Replevin Виндикационный иск
Case (or Trespass on the Case) Деликтный иск по
конкретным обстоятельствам дела
Ejectment Иск о восстановлении владения
недвижимостью

20.

К концу XIII в. возрастают роль и значение статутного права, в
связи с чем правотворческая роль судей стала некоторым
образом сдерживаться.
В XIV—XV вв. в связи с развитием буржуазных отношений
возникла необходимость выйти за жесткие рамки
прецедентов.
Роль суда взял на себя королевский канцлер, который стал
решать в порядке определенной процедуры споры по
обращениям к королю.
В результате наряду с общим правом сложилось «право
справедливости»
«law of equity»
Court of Chancery
Суд
лорда-канцлера

21.

WESTMINSTER Hall, where the Court of Chancery
► sat almost continuously
► from the reign of Edward III until its dissolution
John Scott,
The Chancery Division
remains as part of the
High Court of Justice.
John Somers
Roundell Palmer

22.

► Особые
меры судебной защиты судебные запреты
распоряжения суда, которым
соответствующее лицо или орган
обязывается воздержатся от действий
или прекратить их
:
► Исполнение в натуре
► Ректифиация ( устранение ошибки)
► Аннулирование

23.

► Mareva
Injunction is a court order which freezes
assets so that a defendant to an action cannot
dissipate their assets from beyond the jurisdiction
of a court so as to frustrate a judgment.
► Mareva Compania Naviera SA v International
Bulkcarriers SA [1975] 2 Lloyd's Rep 509, decided
in 1975
► The
UK the Civil Procedure Rules 1998 define a
Mareva order as a "freezing" order.
► now required to be available in the rest of Europe,
under Article 9(2) of the European Union Directive
on the enforcement of intellectual property rights ,
approved in April 2004.

24.

Anton Piller orders are a court order that provides the right
to search premises and seize evidence without prior warning.
This prevents destruction of relevant evidence, particularly in
cases of alleged trademark, copyright or patent
infringements
► Anton Piller KG v Manufacturing Processes Limited [1976] Ch
55
are now known as search orders in England, Wales and
Western Australia.
Три условия применения
1. There is an extremely strong prima facie case against the
respondent,
2. The damage, potential or actual, must be very serious for
the applicant, and
3. There must be clear evidence that the respondents have in
their possession relevant documents or things and that there
is a real possibility that they may destroy such material
before an inter partes application can be made.
Application of this order has been largely superseded by a
statutory search order under the Civil Procedure Act 1997.

25.

Реформа 1873—1875 гг слила «общее право» и «право
справедливости» в единую систему прецедентного права.
Judicature Acts 1873 , 1875
Различия продолжают оставаться фундаментальными и
сравнимо с делением на частное и публичное право в
профессиональной деятельности юристов
И сегодня английское право продолжает оставаться в
основном судебным правом, разрабатываемым судами в
процессе решения конкретных случаев.
Для англичанина осталось главным то, чтобы дело
разбиралось в суде добросовестными людьми и чтобы
соблюдались основные принципы судопроизводства,
составляющие часть общей этики.

26.

Английскому юристу право
представляется однородным.
Доктрина не знает дискуссий о
структурных делениях права.
Она предпочитает результат
теоретическому обоснованию, т.е. носит
прагматический характер

27.

28.

Суды, для которых существовал единственный интерес -- интерес
королевства и Короны,-- получили в Англии самую полную
юрисдикцию.
Суды, рассматривавшие споры частного права, исчезли, а вместе с
ними исчезло в Англии и само понятие частного права. Все тяжбы,
подсудные королевской юстиции, рассматривались в стране как
своеобразные споры публично-правового характера.
Публичный аспект в английском праве проявлялся и в
специфической технике предписаний, по которым обращались с
иском в королевский суд.
Предписание представляло собой не просто разрешение
действовать, данное истцу. С технической стороны оно являлось
как бы приказом короля своим чиновникам предложить ответчику
не нарушать права и удовлетворить требование истца.
Если ответчик отказывался повиноваться, истец предъявлял к
нему иск. Этот иск рассматривался королевским судом не столько
потому, что ответчик возражал против притязаний истца, сколько
в связи с его неповиновением приказу властей.
Английский судебный процесс -- это публичное право, а не
частное.

29.

Для правовой семьи общего права характерно наличие
института суда присяжных. Хотя присяжные позже были
восприняты и романо-германским правом, данный
институт оставил неизгладимый отпечаток на праве,
например, Англии и США.
Сама суть процесса рассмотрения дел, отличающегося
театральностью поведения адвокатов, представителей
сторон, продиктована необходимостью убедить
присяжных в правоте своей версии по делу.
Развитие процессуального права в Англии и США должно
было опережать развитие такового в Европе, так как
присяжные, будучи непрофессионалами, наделены
важными полномочиями при разрешении правового
спора.
По той же причине возникают специфические правовые
институты, например показания с чужих слов ( hearsay), и
масса исключений из правила недопустимости таких
показаний в суде.

30.

До XIX века для английских юристов важно было думать не о
том, какое решение, по их мнению справедливое, должно быть
вынесено по делу, а сконцентрировать свое внимание на
различных процессуальных в высшей степени
формализованных действиях по конкретным видам исков.
Все эти процессуальные действия вели к одной цели, а именно:
сформулировать те вопросы, которые будут поставлены перед
жюри.
Не следует забывать, что еще в 1856 году все иски в судах
общего права рассматривались с участием жюри.
Английское право можно было упорядочивать и развивать
только в рамках процессуальных форм, предоставленных
королевскими судами в распоряжение тяжущихся сторон.
► Право заключено в узкое русло процесса Г. Мэн,
Оно -- конгломерат процессуальных форм, призванных
обеспечить решение споров, число и виды которых все более
увеличивались.
Излагая английское право и его принципы, автор XII века
Глэнвилл (1187--1189 годы), а затем автор XIII века Брэктон
(1250 год) описали последовательно (на латыни) предписания,
посредством которых можно было обратиться в
Вестминстерские суды. Юридические хроники, написанные пофранцузски и известные под названием Ежегодников, знакомят
нас с английским правом периода 1290-- 1536 годов,
концентрируя свое внимание на процедуре и часто забывая
сообщить о решении, принятом по существу спора.

31.

интервенция с 30-г. XIXв.
► Работа Правовой комиссии
Статутное право
1.
2.
3.
По содержанию , акты принимаемые Парламентом:
Акты реформы права
Консолидированные акты
Наиболее важные консолидированные акты:
Статут о Семейных отношениях 1857
► Статут о партнерских отношениях 1857
► Статут о продаже товаров 1893
► Статут об уголовном праве 1967
► Статут о полиции 1997
Кодифицированные акты
► Закон об уголовном праве ( сговор) 1997,
► закон об уголовной ответственности за покушение
на совершение преступления 1981
► Закон о доказательствах полицейских и судебных 1984

32.

4.
Акты о взимании доходов
► На их основе вносят предложения о
бюджете
► Собрание законодательных актов,
которыми утверждаются налоговые
поступления в казну
5.
Текущее законодательство
► Акт об арендной плате 1974
► С 1973 г. подразделяются на акты
принимаемые Парламентом и акты
принимаемые Европейским союзом

33.

За многовековую деятельность
законодательного органа общее число
принятых им актов составляет около 50
томов (более 40 тыс. актов).
Ежегодно английский парламент издает
до 80 законов.
В то же время существует около 300 тыс.
прецедентов.

34.

► Меняются
правовые концепции и
подходы английских юристов к
правотворчеству и правоприменению.
► Несмотря на быстрое развитие
законодательства, за последние полтора
века сохраняется принцип, согласно
которому норма закона приобретает
реальный смысл после применения ее в
суде

35.

Никакой суд не вправе подвергать сомнению
законность принятого Парламентом акта
( Cheney v. Conn 1968 « Не дело суда заявлять о
незаконности принятых парламентом положений,
имеющим верховенство в этом государстве»
Статут принятый Парламентом может прямо отменять
статут принятый ранее
Целью статута может быть внесение изменений или
отмены нормы общего права или даже пересмотр
состоявшегося ранее судебного решения.
Закон об ущербе , причиненном военными действиями
1965 применялся, что бы отменить законное право
требовать компенсацию от Короны. На основании его
было пересмотрено решение палаты лордов по жалобе
в деле Burman Oil v. Lord Adcocate

36.

Проблема соотношения закона и судебной практики в
Англии носит специфический характер. Действует
принцип, согласно которому закон может отменить
прецедент, а при коллизии закона и прецедента
приоритет отдается закону.
Правоприменительный орган связан не только самим
текстом закона, но и тем его толкованием, которое дано
ему в судебных решениях, именуемых «прецедентом
толкования».
Поэтому столь однозначно нельзя утверждать, что
парламентское законодательство как источник права
стоит выше прецедента.
Получается, что английский суд наделен широкими
возможностями в отношении статутного права.

37.

►В
Англии сохраняет значение и старинный
обычай, отличающийся многовековой
стабильностью и всеобщим общественным
признанием.
► Так, в отсутствие Конституции как
нормативного правового акта действуют как
конституционные обычаи атрибуты
монархического государства, министры
рассматриваются как слуги королевы (короля),
пожалования, пенсии и т.п. даются от имени
королевы.
Чтобы ссылаться на обычай в суде, сторона
должна доказать его существование и
существование с незапамятных времен

38.

Английские поселенцы на территории США
принесли с собой и английское право, но оно
применялось с оговоркой «в той мере, в какой
его нормы соответствуют условиям колонии»
(принцип дела Кальвина 1608 г.).
Американская революция выдвинула на первый
план идею самостоятельного национального
американского права, порывающего с
«английским прошлым».
Первым шагом на этом пути было принятие
письменной федеральной Конституции 1787. и
конституций штатов, вошедших в состав США.

39.

Этапы Развития Американского Права.
► Первый – этап утверждения прецедентного
права в колониальный период.
► Второй этап начинался после получения
независимости и продолжался до 1830 г.
► Третий этап – с 1830 по 1860 г. –
характеризуется рядом изменений в
прецедентном праве.
► Со второй половины XIX в. до настоящего
времени продолжается четвертый этап.

40.

Одно из различий, причем весьма существенное,
связано с федеральной структурой США.
Штаты в пределах своей компетенции создают свое
законодательство и свою систему прецедентного
права.
Отсюда значительный массив статутного права на
уровне штатов.
Соответственно в США существует 51 система права: 50
— в штатах, одна — федеральная.
Ежегодно в США публикуется около 300 томов судебной
практики, и, несмотря на широкое использование
компьютерной техники, поиск прецедентов является
нелегким делом.

41.

Высшие судебные инстанции штатов и Верховный суд
США никогда не были связаны своими прецедентами.
Отсюда их большая свобода и маневренность в
процессе приспособления права к изменяющимся
условиям.
Это связано с правомочиями американских судов
осуществлять контроль за конституционностью
законов.
Особенно широко указанным правом пользуется
Верховный суд США, подчеркивая роль судебной
власти в американской системе правления.
В статутном праве США немало кодексов, которых не
знает английское право, например Единообразный
торговый кодекс 1962 г.