Необходимая оборона в уголовном праве зарубежных стран

1.

Необходимая оборона
в уголовном праве зарубежных стран
Харченко Анастасия Олеговна,
студентка 2 курса магистратуры СПбГУ

2.

Институциональная принадлежность
необходимой обороны
Общая часть УК
• Глава, регламентирующая
обстоятельства,
исключающие
преступность деяния
• Франция, Германия,
Иран, США
Особенная часть УК
• Нормы целиком или
частично
сформулированы в
Особенной части в виде
оговорок к опр. Составам
• Бельгия, Гаити,
Доминиканская
Республика, Мадагаскар
Отдельные акты
(прецеденты, законы)
• Нормы общего право
стран англо-саксонской
семьи
• Закон Великобритании об
уголовном праве 1967

3.

Условия относящиеся к
посягательству
1. Характер действий
2. Наличность
3. Действительность

4.

Характер действий
Посягательство – это ?
Противоправное действие
Абсолютное большинство: УК Австрии, Афганистана,
Болгарии, Венгрии, Германии (с оговорками), Гондураса,
Грузии, Дании, Исландии, Испании, Нидерландов,
Польши.
Может учитываться в специальной оговорке (Германия,
УК Индии, Сингапура).
Иран: можно обороняться от малолетних и несменяемых
– выплата «кровных денег».
Общественно опасное действие
УК Армении, Беларуси, Казахстана,
Киргизии, Литвы, России
Более точное определение, включает:
действия невменяемого лица, малолетнего и т.д.
Другие варианты:
• Несправедливое действие: УК Албании, Бразилии, Колумбии, Панамы.
• Не указывается характер посягательства, указывается цель защиты: Общее право Англии, Закон от 1967 года.

5.

Наличность
1. Уже началось, еще не кончилось. Посягательство «здесь и сейчас». Всегда
2. Не началось, но есть угроза начала. Часто
- УК Бразилии: «неминуемое нападение»
- УК Австрии и Литвы «непосредственно угрожающее» посягательство.
- Закон от 1967 Англии «грозящее нападение»
3. Оговорка об отмене «неминуемости посягательства». США, РФ. Редко
Примечательно!
Франция: на личность оборона с начала угрозы, на собственность – с посягательства
Грузия: «Причинение вреда посягающему с целью возврата отнятых в результате
противоправного посягательства имущества или иных правовых благ является
правомерным и в случае, если это произошло непосредственно при переходе этих
благ в руки посягавшего и их немедленный возврат еще был возможен»

6.

Действительность
1. Реальность, существование в объективной реальность, а не в воображении
обороняющегося
2. Указание в УК – редко, только доктрина.
3. Оговорки о признании обороны в отсутствие действительности
Мнимая оборона
УК РФ
Не регламентирована. Есть разъяснение
ППВС «О необходимой обороне»: когда лицо
не осознавало и не могло осознавать отсутствие
такого посягательства, его действия следует
рассматривать как совершенные в состоянии
необходимой обороны.
А это точно толкование?
Опыт других стран
- УК Италии, Латвии, Украины – специальная
оговорка. Суть как в ППВС
- США – как правило, нет «действительности»,
есть указание на указание «на субъективное
восприятие этой действительности»
Действительно толкуется через более общие
признак «разумность»

7.

Условия, относящиеся к защите
1. Наличие условий, ограничивающих
право на необходимую оборону
2. Субъект защиты
3. Объект защиты
4. Соразмерность

8.

Наличие условий, ограничивающий право на
необходимую оборону
Право возникает независимо от возможности
избежать опасность иным образом
Право возникает, только когда нет иного
способа избежать опасности (бегство, полиция)
Германия
По общему правилу безусловное право на
необходимую оборону
В части защиты личности
Посягательство лиц, не достигшие возраста УО, находящиеся в
состоянии алкогольного опьянения, либо страдающие
психическими заболеваниями, а равно действующие по
неосторожности
Франция
В части защиты собственности
Защита должна быть «строго необходимой» (если можно
обратиться к правоохранительным органам и т. п., оно
должно было использовать такую возможность)
Индия:
Недопустима в случаях, когда имеется время прибегнуть к защите
со стороны публичных властей.

9.

Наличие условий, ограничивающий право на
необходимую оборону
США:
Разные позиции в штатах.
Общепризнанная такая точка зрения:
подвергшийся нападению не должен
отступать (убегать) при условии, что он
намеревается применить
несмертоносную физическую силу.
В некоторых штатах исключение при смертоносной силе. Например, в
штатах Нью-Йорка, Пенсильвания, согласно которым лицо может
прибегнуть к смертоносной силе, если у него не было возможности
отступить и, таким образом, избежать причинения смерти или тяжкого
телесного вреда.
Англия:
До принятия Закона 1967 было правило «отступления». Сейчас такого правила не
существует, как и обязанности спасаться бегством в случае нападения преступника.
НО. Критерий «разумности» все равно позволяет суду признать, что в каких-то
обстоятельствах разумнее было бы отступить, и не признать право обороняться
силой. Поэтому, мне кажется, и Англия, и США следует по общему правило все-таки
относить к этой колонке
УК Сингапура (ч. 3 ст. 99), Афганистана (ст. 62), Ирака (ст. 42), Ирака,
нигерийского штата Замфара (ст. 87), Судана (п. 2 ст. 12), Италии.

10.

Субъект защиты
• Специальное указание, что право на необходимую оборону имеют в
равной мере все лица, независимо от их профессиональной или иной
специальной подготовки и служебного положения. УК ряда стран СНГ
(Азербайджан, Армения, Казахстан, Россия, Таджикистан), а также УК Монголии
• К числу условий правомерности необходимой обороны,
характеризующих субъекта, также можно отнести требование
отсутствия провокации со стороны обороняющегося. Такое условие прямо
предусмотрено, в частности, в УК Андорры, Гватемалы, Гондураса, Греции, Самоа,
Испании, Кубы, Никарагуа, Панамы, Перу, Сальвадора, Таджикистана, Узбекистана,
Уругвая, Филиппин, Эквадора, а также в УК штатов США, Иран.

11.

Объект защиты
Все объекты, охраняемые уголовным
законодательством:
-
- «частные» интересы
- публичные интересы
Защита как личности, так и собст-ти
СНГ, постсоциал.страны, Англия
Большинство стран: нет публичных
интересов (Иран, Швеция)
Классический вариант:
- своя личность
- третьи лица
- собственность
Примечательно!
• Обычно для себя и третьих лиц – общие правила. Исключение – США оправдывает смертоносные
действия в целях защиты НЕ любого третьего лица (Южная Дакота: можно только для защиты
супруга, родителя, ребенка, хозяина или слуги). Иран: 1) близкие отношения, 2) не можешь сам дать
отпор.
• Иран. Выделено: честь достоинство. По факту: защита половой неприкосновенности. М и Ж поразному.
• Германия. В УК – защита «себя, третьи лица». Судебная практика: собственность, и свобода, и даже
«ночная тишина»
• Франция. В УК – «себя, третьи лица, собственность. Судебная практика: можно нравственность.
• Франция. Недопустимо защищаться от действий, осуществляемых во исполнение какого-либо
публичного акта, даже есть он незаконен. Можно сделать устное замечание

12.

Примечательно!
• Обычно для себя и третьих лиц – общие правила. Исключение – США оправдывает смертоносные
действия в целях защиты НЕ любого третьего лица (Южная Дакота: можно только для защиты
супруга, родителя, ребенка, хозяина или слуги). Иран: 1) близкие отношения, 2) не можешь сам
дать отпор.
• Иран. Выделено: честь достоинство. По факту: защита половой неприкосновенности. М и Ж поразному.
• Германия. В УК – защита «себя, третьи лица». Судебная практика: собственность, и свобода, и даже
«ночная тишина»
• Франция. В УК – «себя, третьи лица, собственность. Судебная практика: можно нравственность.
• Франция. Недопустимо защищаться от действий, осуществляемых во исполнение какого-либо
публичного акта, даже есть он незаконен. Можно сделать устное замечание

13.

Объект защиты – жилище
В УК РФ нет специальных положений о защите жилища. Нужно ли?
УК Украины:
Не является превышением пределов для
предотвращения противоправного насильственного
вторжения в жилище либо другое помещение…
независимо от тяжести вреда, причиненного
посягающему.
УК Франции:
Ст. 122-6 действовавшим в состоянии правомерной защиты
считается тот, кто совершает действия: с целью отразить
проникновение ночью в жилище, осуществляемое путем
взлома, насилия или обмана (п. 1).
Специальная оговорка, можно несоразмерность
США. Три подхода:
1) Можно применять смертоносную силу при
проникновении в жилище и намерении поджога,
берглэри, иной фелонии, если была угроза такой же
силы.
2) Можно смертоносную силу при проникновении с
намерением фелонии, даже есть не было аналогичной
угрозы. Повышенный стандарт для жилища
3) Намерение любого вреда лицу в жилище – можно.
+ УК Казахстана, Молдовы, Литвы и др.

14.

Соразмерность
В большинстве государств УК формулирует лишь общий принцип пропорциональности (разумной
необходимости) примененных мер. Алжир, Андорра, Федерация Боснии и Герцеговины, Дания,
Замбия, Исландия, Испания, Италия, Куба, Лаос, Никарагуа, Панама, Перу, Сальвадор, Сан-Марино,
Уругвай, Филиппины, Швейцария.
Англия. Общее правило. В каждом конкретном случае суд, решая вопрос о наличии упомянутых
выше обстоятельств, независимо от того, идет ли речь о статутной норме или общем праве, должен
определить, что собой представляет сила, «которая является разумной в обстоятельствах...».
Когда можно причинять смерть?
Помимо угрозы жизни, что соответствует принципу соразмерности, многие делают оговорку, когда ее
может и не быть.
- США: похищение человека, изнасилование и др., посягательство на жилище
- Индия и Сингапур: изнасилования, совершения насильственных сексуальных действий, похищения
людей (только женщины и дети!), насильственного лишения свободы.
- Иран. Следует из Корана: недопустимо становиться причиной собственной смерти. Можно иногда,
даже есть НЕТ посягательства.

15.

Превышение
Исходя из принципа пропорциональности законодательство всех без
исключения стран мира предусматривает ответственность за превышение
пределов необходимой обороны.
- По общему правилу, эта ответственность носит смягченный характер.
- Очень часто нет отдельного состава!
- Полный отказ от назначения наказания (УК КНР, Польши, Республики Корея).
Важно! лицо не подлежит уголовной ответственности в случае превышения пределов (или вовсе не
считается превысившим эти пределы), если несоразмерные действия совершены этим лицом
исключительно вследствие замешательства, сильного душевного волнения, испуга, страха и т.п.
состояний. Мы этот опыт восприняли только в 2003 году и дополнили УК.