Реформа третейского разрешения споров, что изменится

1. Реформа третейского разрешения споров: что изменится с марта 2019 года

Андрей Панов
Старший юрист
Norton Rose Fulbright (Central Europe) LLP
18 марта 2019 года

2. План

1. Что нового сказал законодатель про арбитраж и третейское
разбирательство: обзор последних изменений
2. Когда теперь можно использовать арбитражи ad hoc и как
изменились требования к постоянно действующим
арбитражным учреждениям
3. Третейские соглашения: что учесть при их заключении
4. Третейская оговорка в договорах по 223-ФЗ: как изменилась
позиция законодателя и судебной практики
5. Когда использовать третейскую оговорку в корпоративных
спорах
2

3. 1. Что нового сказал законодатель про арбитраж и третейское разбирательство: обзор последних изменений

4. Два федеральных закона приняты в декабре 2018 г.

• Федеральный закон от 25 декабря 2018 г. № 485-ФЗ «О
внесении изменений в отдельные законодательные акты
Российской Федерации» - касается регулирования
«международных компаний; вступил в силу 25 декабря 2018 г.
• Федеральный закон от 27 декабря 2018 г. N 531-ФЗ «О
внесении изменений в Федеральный закон «Об арбитраже
(третейском разбирательстве) в Российской Федерации» и
Федеральный закон «О рекламе» - вносит изменения, прежде
всего, в Закон об арбитраже; вступает в силу 29 марта 2019
года
4

5. Что поменяется с 29 марта 2019 года?

• Перечень документов, которые необходимо приложить для подачи
заявок на получение статуса ПДАУ – теперь содержится в законе;
• Разрешения ПДАУ выдаются теперь Минюстом, а не
Правительством;
• Требование для иностранного арбитражного учреждения иметь свое
обособленное подразделение или юридическое лицо – только если
хочется администрировать внутренние споры
• «Отношения, связанные с деятельностью постоянно действующего
арбитражного учреждения по администрированию арбитража, не
являются предметом регулирования антимонопольного
законодательства Российской Федерации»
• Вводятся ограничения для арбитражей ad hoc
• Предпринимается попытка борьбы с неарбитрабильностью споров в
связи с Законом 223-ФЗ
• Заключаться арбитражные оговорки по корпоративным соглашениям
теперь будет проще
5

6. 2. Когда теперь можно использовать арбитражи ad hoc и как изменились требования к постоянно действующим арбитражным учреждениям

7. Арбитражи ad hoc:

Лицам, не получившим право на осуществление функций ПДАУ, запрещается
выполнение отдельных функций по администрированию арбитража, в том числе:
• функций по назначению арбитров, разрешению вопросов об отводах и о прекращении
полномочий арбитров,
• иных действий, связанных с проведением третейского разбирательства при
осуществлении арбитража третейским судом, образованным сторонами для
разрешения конкретного спора:
–
–
–
–
–
получение арбитражных расходов и сборов
регулярное предоставление помещений для устных слушаний и совещаний
оформление решения третейского суда на своих бланках
рассылка корреспонденции
организация ознакомления с материалами дела
Им запрещается
• рекламировать в том числе в Интернете и (или)
• публично предлагать выполнение функций по осуществлению арбитража, включая
функции по осуществлению арбитража третейским судом ad hoc
В случае нарушения вышеуказанных запретов решение третейского
суда считается принятым с нарушением процедуры арбитража,
предусмотренной настоящим Федеральным законом.
!!!
7

8. Арбитражи ad hoc:

• Под запрет попадет деятельность большинства
существующих «арбитражей ad hoc»
• Функции по получению арбитражных расходов и сборов,
предоставлению помещений и т.п. смогут выполнять только
ПДАУ – сейчас это МКАС при ТПП РФ, Арбитражный центр
РСПП и Российский арбитражный центр при РИСА
• Но как быть с иностранными арбитражными учреждениями,
не имеющими статуса ПДАУ? Их решения, если местом
арбитража была Россия, считаются решениями ad hoc
• Стоит ли вообще сейчас соглашаться на арбитраж ad hoc?
8

9. Изменения в отношении процесса получения статуса ПДАУ

За весь 2018 год статус ПДАУ получили 0 заявителей
• Технические уточнения вряд ли изменят ситуацию в 2019 году
• Иностранные арбитражные учреждения не торопятся за
статусом ПДАУ и вряд ли это изменится в 2019 году
• Обладающие статусом ПДАУ арбитражные учреждения
активно развивают филиальную сеть по всей стране
9

10. 3. Третейские соглашения: что учесть при их заключении

11. Что нужно помнить в отношении третейских соглашений

• Всегда руководствуйтесь рекомендованными оговорками соответствующего
арбитражного учреждения:
– это позволяет избежать «детских ошибок» (необходимые элементы, наименование
арбитражного учреждения или правил арбитража)
– оно презюмируется исполнимым (п. 5 Обзора практики рассмотрения судами дел,
связанных с выполнением функций содействия и контроля в отношении третейских судов
и международных коммерческих арбитражей, утв. Президиумом Верховного Суда
Российской Федерации 26 декабря 2018 года)
• «Прямым соглашением» сторон можно исключить оспаривание постановления
третейского суда о наличии у него юрисдикции, оспаривания решения по
существу, необходимость проведения устных слушаний (для внутреннего
арбитража) – это работает даже если такое прямое соглашение заключено до
вступления обновленного законодательства в силу (Постановление АС
Московского округа от 04.07.2018 по делу № А40-132755/2017)
• Третейское соглашение в договоре – это самостоятельное соглашение с
самостоятельными основаниями недействительности. Недействительность
договора не ведет автоматически к недействительности третейского соглашения
(п. 3 Обзора; Постановление АС Московского округа от 20.12.2018 по делу №
А40-143236/18)
• Сохраняйте оригиналы третейского соглашения – они понадобятся вам на
стадии исполнения третейского решения (п. 2 Обзора)
11

12. 4. Третейская оговорка в договорах по 223-ФЗ: как изменилась позиция законодателя и судебной практики

4. Третейская оговорка в договорах по 223ФЗ: как изменилась позиция законодателя
и судебной практики

13. Закон 223-ФЗ и арбитрабильность споров

• После реформы третейского законодательства категории
неарбитрабильных споров прямо предусмотрены в
законодательстве: ст. 22.1 ГПК РФ и ч. 2 ст. 33 АПК РФ
• Споры из договоров, заключенных в порядке Закона 94-ФЗ –
указаны среди неарбитрабильных; споры из 223-ФЗ – нет
• Суды последовательно искали основания для
неарбитрабильности таких споров – расходование бюджетных
средств, концентрация публично-значимых элементов и т.п.
• ВС РФ направлял запрос в Конституционный суд; тот ответил
«сами наведите порядок со своей противоречивой судебной
практикой» (Определение КС РФ №865-О/2018 от 12.04.2018
г.)
• ВС РФ вроде бы сдался и признал, что споры из 223-ФЗ по
общему правилу арбитрабильны (Определение ВС РФ от
11.07.2018 № 305-ЭС17-7240 по делу № А40-165680/2016)
13

14. Изменения после 29 марта 2019 г.

Статья 45 Закона об арбитраже дополнена ч. 10:
«Если местом арбитража является Российская Федерация,
споры, возникающие из договоров, заключаемых в
соответствии с Федеральным законом от 18 июля 2011 года №
223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами
юридических лиц», или в связи с ними, могут рассматриваться
только в рамках арбитража, администрируемого постоянно
действующим арбитражным учреждением».
• Если место арбитража в России – выбирать можно только
ПДАУ (сейчас: МКАС, РСПП, РАЦ); в ad hoc такие споры
передавать нельзя
14

15. 5. Когда использовать третейскую оговорку в корпоративных спорах

16. Какие споры могут передаваться в арбитраж (до 29.03.19)?

16
Не могут
Внутрикорпоративные споры
Договорные споры
Споры с очевидным
публичным
элементом (пп. 7, 9
ч. 1 ст. 225.1 АПК; п.
2 - 5 ч. 2 ст. 2251
АПК), например:
– споры о созыве
общего
собрания
– споры из глав
IX и XI.1 ФЗ об
АО
– споры в
отношении
стратегических
обществ (57ФЗ)
(пп. 1, 3 – 5, 8 ч. 1 ст. 225.1 АПК),
например:
– споры, вытекающие из
соглашений участников
юридического лица по
поводу управления этим
юридическим лицом,
включая споры, вытекающие
из корпоративных договоров
– споры об обжаловании
решений органов
управления
– споры по искам участников о
возмещении убытков,
причиненных юридическому
лицу, признании
недействительными сделок
(пп. 2 и 6 ч. 1 ст. 225.1
АПК):
– споры, связанные с
принадлежностью
акций, долей, паев,
установлением их
обременений и
реализацией
вытекающих из них
прав (из договоров
купли-продажи / об
обращении
взысканий на доли,
акции)
– споры, вытекающие
из деятельности
держателей реестра
владельцев ценных
бумаг

17. Какие споры могут передаваться в арбитраж (после 29.03.19)?

Не могут
Внутрикорпоративные
споры
Договорные споры
Споры с
(пп. 1, 3 – 5, 8 ч. 1 ст.
(пп. 2 и 6 ч. 1 ст. 225.1 АПК):
– споры, связанные с
очевидным
225.1 АПК), например:
принадлежностью акций, долей,
– споры об
публичным
паев, установлением их
обжаловании
элементом (пп. 7, 9
обременений и реализацией
решений органов
ч. 1 ст. 225.1 АПК;
вытекающих из них прав (из
управления
п. 2 - 5 ч. 2 ст. 2251
договоров купли-продажи / об
–
споры
по
искам
обращении взысканий на доли,
АПК), например:
участников
о
акции)
– споры о
возмещении
созыве общего
– споры, вытекающие из
убытков,
собрания
деятельности держателей
причиненных
реестра владельцев ценных
– споры из глав
юридическому
бумаг
IX и XI.1 ФЗ об
лицу, признании
АО
недействительным – споры, вытекающие из
и сделок
соглашений участников
– споры в
юридического лица по поводу
отношении
управления этим юридическим
стратегических
лицом, включая споры,
обществ (57вытекающие из корпоративных
ФЗ)
договоров
17

18. Условия передачи споров в арбитраж

Внутрикорпоративные споры
Договорные споры
• спор должен администрироваться
постояннодействующим арбитражным
учреждением (МКАС при ТПП РФ, РАЦ при
РИСА, АЦ при РСПП)
• спор должен рассматриваться по
специальным правилам для рассмотрения
корпоративных споров
• арбитражное соглашение в отношении
такого спора заключено после 1 февраля
2017 г.
• арбитражное соглашение распространяется
на всех участников юридического лица и
само юридическое лицо (может быть
включено в устав юридического лица
единогласным решением всех его
участников)
• место арбитража – Россия
• спор должен
администрироваться
постояннодействующим
арбитражным
учреждением
• арбитражное
соглашение в
отношении такого спора
заключено после 1
февраля 2017 г.
18

19. Оставшиеся вопросы:

• К соглашениям, заключенным с какого момента, применяется
новое регулирование? Только тем, что были заключены после
29 марта 2019 г.?
• Применяется ли новое регулирование к спорам из
корпоративных соглашений, осложненных иностранным
элементом (к ним применяется Закона о МКА)?
• Будут ли суды учитывать новые нормы, учитывая что они не
дублируются в АПК РФ?
• Сохраняется ли требование, что споры из корпоративных
соглашений могут рассматриваться только с местом
арбитража в России?
19

20. Исключения для «международных компаний»

Статья 225.1 АПК РФ была дополнена ч. 2.1:
2.1. Исключения, предусмотренные пунктами 1 (в части споров, предусмотренных
пунктом 7 части 1 настоящей статьи), 3, 5 части 2 настоящей статьи, не
применяются к спорам в отношении международной компании, если ее устав
предусматривает применение к международной компании норм иностранного права,
правил иностранных бирж и содержит арбитражное соглашение, включенное в его
текст в соответствии с порядком, предусмотренным законодательством
Российской Федерации.
Часть 3 ст. 44 Закона об арбитраже дополнена таким положением:
Иностранное арбитражное учреждение, которое указано в арбитражном соглашении
участников (акционеров) международной компании, заключивших такое соглашение
до регистрации международной компании на территории Российской Федерации,
имеет право на рассмотрение споров между сторонами такого соглашения с
момента регистрации международной компании на территории Российской
Федерации и признается для этих целей постоянно действующим арбитражным
учреждением
(Федеральный закон от 25 декабря 2018 г. № 485-ФЗ «О внесении изменений в
отдельные законодательные акты Российской Федерации», вступил в силу с 25 декабря
2018 г.)
20

21.

Контактная информация:
Андрей Панов
Нортон Роуз Фулбрайт (Центральная
Европа) ЛЛП
+7 499 924 5101
[email protected]
21