Арбітражні суди

1.

LEGALISE
TO BE OR NOT TO BE?
WWW.INTEGRITES.COM

2.

ПРАВОВЕ РЕГУЛЮВАННЯ
В Європі визнається 90% РАС, в СНД – 50%
В Україні не виконується 70% рішень нац
судів
WWW.INTEGRITES.COM

3.

ПРАВОВЕ РЕГУЛЮВАННЯ
Міжнародні договори:
Нац законодавство:
• NYC (126)
• ЦПК (Розділ VIII)
• EC (27)
• ЗУ «Про МКА»
• Київська угода (СНД)
(10)
• ЗУ «Про МПрП»
WWW.INTEGRITES.COM

4.

УМОВИ ВИЗНАННЯ І ВИКОНАННЯ
Різниця між виконанням РАС та рішенням державних судів:
1. РАС виконуються в силу NYC (126) + EC (21) + ЦПК + За
принципом взаємності (якщо не доведено його
відсутність)
2. Рішення держ судів: ЦПК + двосторонні угоди (25 по не
господарським справам) + Київська угода (10) + За
принципом взаємності (якщо не доведено його
відсутність)
Легалізація по правилам національного процесу (з 2005 року в
загальному суді першої інстанції)
WWW.INTEGRITES.COM

5.

УМОВИ ВИЗНАННЯ І ВИКОНАННЯ
Що подавати? (NYC):
Рішення
Застереження.
Переклад
WWW.INTEGRITES.COM

6.

УМОВИ ВИЗНАННЯ І ВИКОНАННЯ
Що подавати? (ЦПК):
Те саме +
офіційний документ про те, що рішення іноземного суду набрало
законної сили (якщо це не зазначено в самому рішенні)
доказ повідомлення щодо часу і місця розгляду справи;
документ, що визначає, в якій частині чи з якого часу рішення
іноземного суду підлягає виконанню (якщо воно вже виконувалося
раніше)
довіреність
WWW.INTEGRITES.COM

7.

ПОРЯДОК ЛЕГАЛІЗАЦІЇ
Коротко про процедуру:
• Протягом трьох років з моменту набрання РАС чинності подати
заяву з додатками за місцем знаходження боржника чи його майна
• місяць на відзив боржника
• розгляд по суті
• видача ухвали і виконавчого листа
• виконання
WWW.INTEGRITES.COM

8.

CRACK
WWW.INTEGRITES.COM

9.

ПІДСТАВИ ДЛЯ ВІДМОВИ - ЗАКОН
ДЕФЕКТИ:
Сторони (недієздатність)
Застереження (арбітражна угода є недійсною)
Повідомлення (повідомили тільки по email)
Обсягу (рішення винесене
арбітражним застереженням)
з
питань,
що
не
охоплюються
Виключності (нерухомість, корпоративка, банкрутство, недійсність
актів органів держ влади, госп договри з держ структурами т. ін.)
WWW.INTEGRITES.COM

10.

ПІДСТАВИ ДЛЯ ВІДМОВИ - ЗАКОН
ДЕФЕКТИ:
Складу арбітражу чи процесу (докази упередженість суду.
Рекомендації Міжнародної асоціації адвокатів про визначення
упередженості арбітрів – червона, синя і зелена книга.)
Законної сили (рішення ще не стало остаточним для сторін або
було скасовано або призупинено виконанням компетентною
владою країни, де воно було винесено, або країни, закон якої
застосовується)
Публічного порядку (визнання і приведення у виконання цього
рішення суперечить публічному порядку цієї країни)
якщо пропущено строк пред'явлення рішення іноземного суду до
примусового виконання в Україні;
якщо вже є аналогічне рішення;
WWW.INTEGRITES.COM

11.

ПІДСТАВИ ДЛЯ ВІДМОВИ - ПРАКТИКА
Як зламати РАС:
Недійсність арбітражного застереження
Оскарження РАС – в державний суд країни місця арбітражу
(МКАС при ТППУ – Шевченківський райсуд)
Не дати виконати
Не дати звернутись до арбітражу – ухвала госп суду про
заборону звертатись в арбітраж. Арбітражу байдуже, але потім
можуть бути проблеми з приведенням у виконання РАС. Ще суд
може
затребувати
офіційне
підтвердження
існування
арбітражу (довідки видає ТППУ або запит до самого арбітражу)
WWW.INTEGRITES.COM

12.

ПІДСТАВИ ДЛЯ ВІДМОВИ - ПРАКТИКА
Як зламати РАС:
Паралельне вирішення спору в господарському суді
Мусульмани не визнають рішення жінок-суддів
Non-enforceability of post-award interes
Заміна кредитора після ухвалення арбітражного рішення
WWW.INTEGRITES.COM

13.

ПІДСТАВИ ДЛЯ ЗАТЯГУВАННЯ - ПРАКТИКА
Як затягнути арбітраж:
1. Приховувати свідка або інші докази
2. Витребовувати не існуючі докази.
3. Відвід арбітру особливо в кінці розгляду
4. Позов до арбітра – як тимчасовий захід заборонити участь
арбітра в справі.
5. Заміна юристів – новий розгляд
6. Неадекватна поведінка в суді
7. Вимагати проведення живого слухання – часто слухання не
проводять за браком часу – важко буде знайти час коли всі будуть
вільні.
8. Пропозиція миру і відмова від нього
WWW.INTEGRITES.COM

14.

ІНШІ ПРАКТИЧНІ ПРОБЛЕМИ
1. Тривалість розгляду клопотань про надання дозволу на
визнання і виконання;
2. Відсутність механізму протидії процесуальним диверсіям;
3. Недосвідченість / неграмотність суддів / відсутність розуміння
специфіки;
4. Відсутність механізму визнання і виконання рішень, винесених
іноземними судами на підтримку міжнародного комерційного
арбітражу;
5. Не врегульоване питання стягнення відсотків річних за
арбітражним рішенням до моменту його повного виконання;
6. Не врегульоване питання права національного суду
самостійно розраховувати проценти до дати винесення
рішення, якщо це передбачено арбітражним рішенням (status
quo: це вважається зміною рішення по суті спору).
WWW.INTEGRITES.COM

15.

Injunctions
WWW.INTEGRITES.COM

16.

INTERIM MEASURES. ARE THEY REAL IN UKRAINE?
ДЖЕЙКЕЙІКС ОЙЛ ГЕС ПІЕЛСІ (JKX OIL & GAS PLC) та Полтава ГЕС Б.В.
(POLTAVA GAS B.V.) vs. держава Україна
08.06.2015, Печерський районний суд м.Києва, спр. №757/5777/15-ц
Заходи забезпечення:
14 січня 2015 року, Надзвичайний арбітр за Арбітражним Регламентом
Торговельної палати міста Стокгольм, арбітражна справа №ЕА/2015 /002 за
позовом «ДжейкКейІкс Ойл енд Гес ПіЕлСі», Полтава Гес Б.В. та СП
«Полтавська газонафтова компанія» до держави Україна:
боржнику наказувалось утриматись від накладення рентної плати за
користування надрами для видобування природного газу компанією
СП «Полтавська газонафтова компанія» за ставкою вищою ніж 28%, що
була передбачена Податковим кодексом України до 31 липня 2014 року
WWW.INTEGRITES.COM

17.

INTERIM MEASURES. ARE THEY REAL IN UKRAINE?
Україна: Contra
рішення винесено зі спору, що не
передбачений чи не підпадає під умови
арбітражної угоди, оскільки під час
ратифікації України ДЕХ у 1998 році
Арбітражний регламент не містив у собі
положень про призначення надзвичайних
арбітрів і винесення надзвичайних
арбітражних рішень про застосування до
відповідача запобіжних заходів
виконання надзвичайного арбітражного
рішення порушуватиме публічний
порядок України та загрожуватиме її
інтересам, оскільки види і розміри
податків можуть встановлюватись
виключно Кодексом, а зміна розміру
обов'язкових платежів призведе до зміни
ставок рентної плати за користування
надрами для видобування природного
газу, що призведе до значного погіршення
економічного стану держави
Суд: Pro
рішення винесено у відповідності до
положень Регламенту, який був чинним
на момент подання заяви про
призначення надзвичайного арбітра
рішення Надзвичайного арбітра
спрямовано на запобігання
порушенням інтересів заявників та
запобігання завдання невідворотних
наслідків щодо нього, не встановлює
жодних інших правил ніж ті, що діють
на території України та стосуються
виключно заявників
WWW.INTEGRITES.COM

18.

INTERIM MEASURES. ARE THEY REAL IN UKRAINE?
17.05.2016, Апеляційний суд м.Києва
рішення Надзвичайного Арбітра не змінює обсяг прав та обов'язків
сторони у спорі
суть рішення не стосується загальних ставок та порядку стягнення
рентної плати на території України та не впливає на внесення змін
до системи оподаткування в Україні
29.06.2016 прийнято ВССУ до провадження
WWW.INTEGRITES.COM

19.

INTERIM MEASURES. ARE THEY REAL IN UKRAINE?
Ostchem Holding Limited (Остхем Холдинг Лімітед) vs. ПАТ
«Одеський припортовий завод»
Заходи забезпечення:
31.03.2016 р., Арбітражний інститут Торгової палати м. Стокгольма,
справа № ЕА 2016/046:
зобов’язання ПАТ «Одеський припортовий завод» протягом строку до
31.08.2016 р. утримуватися від відчуження та обтяження (заставою,
забезпеченням, правом при тримання чи будь-яким іншим способом)
будь-якого належного йому майна
WWW.INTEGRITES.COM

20.

INTERIM MEASURES. ARE THEY REAL IN UKRAINE?
спр. №519/459/16-ц
25.07.2016, Южний міський суд Одеської області: відмовлено
04.10.2016, Апеляційний суд Одеської області: рішення залишено без змін
27.10.2016, ВССУ: відкрито касаційне провадження
Підстави для відмови – недотримання вимог законодавства:
не додано засвідчений відповідно до законодавства переклад арбітражної
угоди українською мовою
відсутня належним чином засвідчена копія письмової арбітражної угоди
WWW.INTEGRITES.COM

21.

INTERIM MEASURES. ARE THEY REAL IN UKRAINE?
NB!
у жодному з випадків суди та сторони не апелювали до проміжного
(неостаточного) характеру арбітражних рішень
part 1 (e) Art. V NYC:
У визнанні та виконанні арбітражного рішення може бути відмовлено на
прохання тієї сторони, проти якої воно спрямоване, тільки якщо ця сторона
подасть компетентній владі за місцем, де порушене клопотання про
визнання і приведення у виконання, докази того, що рішення ще не стало
остаточним для сторін або було скасовано або призупинено виконанням
компетентною владою країни, де воно було винесено, або країни, закон який
застосовується.
WWW.INTEGRITES.COM

22.

Innovations
#4351
WWW.INTEGRITES.COM

23.

ЗАКОНОДАВЧІ ІНІЦІАТИВИ
Проект Закону України Про внесення змін до деяких
законодавчих актів України щодо питань судового контролю та
підтримки міжнародного комерційного арбітражу
Зареєстрований у ВР 31 березня 2016 року за №4351
Зменшення кількості судових інстанцій до двох
Розгляд: Апеляційний суд м. Києва
Оскарження до: ВССУ (ВС)
Проарбітражний підхід до арбітражних угод
Будь-які неточності в тексті арбітражної угоди сторін та/або сумніви щодо
її дійсності, чинності та виконуваності повинні тлумачитися судом на
користь її дійсності, чинності та виконуваності.
WWW.INTEGRITES.COM

24.

ЗАКОНОДАВЧІ ІНІЦІАТИВИ
Можливість відмови від права на оспорювання
арбітражного рішення
Сторонам надається право в арбітражній угоді виключити можливість
оспорювання рішення міжнародного комерційного арбітражу в
державному суді. У випадку реалізації такого права судовий контроль
буде здійснюватись лише у процесі розгляду клопотання про
надання дозволу на визнання та виконання арбітражного рішення.
Можливість отримати в суді заходи забезпечення
позову на підтримку міжнародного арбітражу
Передбачено право на звернення за отриманням заходів забезпечення
позову на підтримку міжнародного арбітражу після ініціювання
арбітражного провадження.
WWW.INTEGRITES.COM

25.

ЗАКОНОДАВЧІ ІНІЦІАТИВИ
Можливість одночасного розгляду питання
скасування та виконання арбітражного рішення
Передбачено можливість розгляду клопотань про скасування та видачу
дозволу на виконання арбітражного рішення в одному судовому
провадженні, адже підстави для скасування рішення та для відмови в його
визнанні та виконанні є однаковими.
Компромісна процедура добровільного виконання
Запроваджується спрощена процедура видачі виконавчих документів за
заявою боржника.
WWW.INTEGRITES.COM

26.

ЗАКОНОДАВЧІ ІНІЦІАТИВИ
Можливість конвертацій суми стягнення
• Вирішується проблема валюти стягнення суми за арбітражним
рішенням: конвертація суми, що підлягає стягненню за арбітражним
рішенням, у валюту України або вільноконвертовану валюту
відбувається виключно за заявою стягувача.
Можливість стягнення відсотків річних
• Врегульовано питання стягнення відсотків річних за арбітражними
рішеннями.
• Встановлено повноваження суду та порядок визначення суми
відсотків, що відповідно до арбітражного рішення підлягають
стягненню на дату постановлення ухвали про визнання та виконання
арбітражного рішення.
WWW.INTEGRITES.COM

27.

ЗАКОНОДАВЧІ ІНІЦІАТИВИ
Можливість отримати судове сприяння
в отриманні доказів, необхідних в арбітражі
Встановлено процесуальний механізм для практичної реалізації положень
статті 27 Закону України «Про міжнародний комерційний арбітраж», які
передбачають можливість звернення складу арбітражного суду, або за
його дорученням – стороною арбітражного провадження, до державного
суду за сприянням в отриманні доказів, необхідних в арбітражному
провадженні.
Преюдиційність легалізованих арбітражних рішень
Обставини, встановлені рішенням третейського суду чи рішення
міжнародного комерційного арбітражу, щодо якого в Україні постановлено
судове рішення про видачу виконавчого документу на примусове
виконання рішення третейського суду, про визнання та виконання рішення
міжнародного комерційного арбітражу або про відмову в скасуванні такого
рішення, не доказуються при розгляді інших справ, в яких беруть
участь ті самі сторони.
WWW.INTEGRITES.COM

28.

I’ll be back
;)
WWW.INTEGRITES.COM