Антимонопольный контроль за экономической концентрацией

1.

Тема № 4 Антимонопольный
контроль за экономической
концентрацией

2.

1. Понятие экономической концентрации. Сфера применения антимонопольного
законодательства в отношении сделок (действий) экономической концентрации.
2. Создание и реорганизация коммерческих организаций, заключение
соглашений между ХС-конкурентами о совместной деятельности с предварительного
согласия ФАС.
3. Сделки с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций, правами
в
отношении
коммерческих
организаций
с
предварительного
согласия
антимонопольного органа.
4. Особенности контроля экономической концентрации сделок с акциями
финансовых организаций.
5. Уведомительный контроль сделок (действий) экономической концентрации.
6. Порядок подачи и рассмотрения ходатайств и уведомлений о совершении
сделок (иных действий), подлежащих государственному контролю.
7. Правовые последствия нарушения порядка получения предварительного
согласия антимонопольного органа на осуществление сделок (действий)
экономической концентрации или его уведомления.

3.

Приказ ФАС России от 28.07.2016 N
1081/16 "Об утверждении Порядка
представления в антимонопольный
орган ходатайства или уведомления
в электронной форме"
Экономическая концентрация:
опыт экономико-правового
исследования рыночных и
юридических конструкций:
монография Вайпан В.А., Габов А.В.,
Егорова М.А., Кинёв А.Ю., Петров Д.

4.

Изучая историю предпринимательства, мы обнаружим,
что бракосочетание фирм - слияние с предварительным
сговором и смотринами стало узаконенным и поистине
повальным явлением в те двадцать лет, которые прошли
между двумя мировыми войнами...
...Конечно, и в те времена не все союзы были одинаково
вынужденными, но, как правило, фирмы буквально
падали
друг другу в объятия, подталкиваемые ударами
кризисного
урагана. И надо сказать, что многие заключенные тогда
союзы оказывались на диво удачными.
Сирил Паркинсон

5.

В 1950 г. в США, как поправка
к Акту Клейтона, принимается
федеральный Закон
Селлера–Кефовера (Celler–
Kefauver Act), который уточнял
понятие незаконного слияния
и запрещал фирме
приобретать активы другой
фирмы, если это приводит к
ослаблению конкуренции.
Если законом Клейтона был
поставлен заслон
горизонтальным слияниям
крупных фирм, то поправка
Селлера–Кефовера
ограничивала вертикальные
слияния.

6.

Глава 7. Государственный контроль за экономической концентрацией
Статья 26.1. Сделки, иные действия, подлежащие государственному контролю
Статья 27. Создание и реорганизация коммерческих организаций, заключение
соглашений между хозяйствующими субъектами-конкурентами о совместной
деятельности с предварительного согласия ФАС
Статья 28. Сделки с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций,
правами в отношении коммерческих организаций с предварительного согласия ФАС
Статья 29. Сделки с акциями (долями), активами финансовых организаций и
правами в отношении финансовых организаций с предварительного согласия ФАС
Статья 30. Утратила силу
Статья 31. Особенности государственного контроля за ЭК, осуществляемой группой
лиц
Статья 32. Лица, представляющие в антимонопольный орган ходатайства и
уведомления об осуществлении сделок, иных действий, подлежащих
государственному контролю, а также документы и сведения
Статья 33. Принятие ФАС решения по результатам рассмотрения ходатайства,
выдача ФАС предписания лицу, представившему уведомление
Статья 34. Последствия нарушения порядка получения предварительного согласия
ФАС на осуществление сделок, иных действий, а также порядка представления в
ФАС уведомлений об осуществлении сделок, иных действий, подлежащих
государственному контролю
Статья 35. Государственный контроль за ограничивающими конкуренцию
соглашениями ХС

7.

1. Понятие экономической концентрации.
Сфера применения антимонопольного
законодательства в отношении сделок
(действий) экономической концентрации.

8.

Государственный контроль сделок по ЭК
является одним из центральных институтов
АМЗ и занимает ведущее место в
деятельности ФАС
Цель государственного
контроля за ЭК –
предотвращение
антиконкурентных последствий
горизонтальных, вертикальных
или конгломератных слияний.

9. Цель контроля экономической концентрации: предупреждение возникновения на рынке в результате таких сделок и действий ситуаций,

характерных наличием условий и
предпосылок к удобному злоупотреблению ХС своим
доминирующим положением, а также пресечение таких
злоупотреблений.
Задача контроля экономической концентрации:
недопущение возникновения или усиления доминирующего
положения ХС на рынке, если это может привести к ограничению
или устранению конкуренции.

10. Виды государственного контроля за экономической концентрацией на товарном рынке:  предварительный (предшествующий совершению

Виды государственного контроля за
экономической концентрацией на
товарном рынке:
предварительный (предшествующий
совершению сделки или действия);
последующий (реализуемый после
того, как сделка или действие уже
совершены).

11. ПРЕДВАРИТЕЛЬНЫЙ КОНТРОЛЬ реализуется посредством рассмотрения ходатайства заинтересованного лица о совершении сделки или

ПРЕДВАРИТЕЛЬНЫЙ КОНТРОЛЬ реализуется посредством рассмотрения
ходатайства заинтересованного лица о совершении сделки или действия.
в порядке предварительного контроля с предварительного согласия
ФАС совершаются сделки, указанные ст. 27-29 закона о защите конкуренции:
статья 27 создание и реорганизация коммерческих организаций, заключение
между субъектами-конкурентами соглашений о совместной деятельности.
статья 28 сделки с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций,
правами в отношении коммерческих организаций.
статья 29 сделки с акциями (долями), активами финансовых организаций и
правами в отношении ФО.
сделки, иные действия, требующие предварительного согласия ФАС, осуществляются без
предварительного согласия ФАС, но с последующим его уведомлением об их осуществлении
в случае, если соблюдаются в совокупности следующие условия (ч. 1 ст. 31):
сделки, иные действия, указанные в ст. 27-29 ФЗ, осуществляются лицами, входящими в одну ГЛ;
перечень лиц, входящих в одну ГЛ, с указанием оснований, по которым такие лица входят в эту
группу, был представлен любым входящим в эту группу лицом (заявителем) в ФАС в
утвержденной им форме не позднее чем за один месяц до осуществления сделок, иных действий;
перечень лиц, входящих в эту группу, на момент осуществления сделок, иных действий не
изменился по сравнению с представленным в ФАС перечнем таких лиц.

12. ПОСЛЕДУЮЩИЙ КОНТРОЛЬ реализуется посредством рассмотрения уведомления заинтересованного лица о совершенной сделке или действии.

ПОСЛЕДУЮЩИЙ КОНТРОЛЬ реализуется посредством
рассмотрения уведомления заинтересованного лица о совершенной
сделке или действии.
Случаи согласования сделок и действий в порядке последующего
контроля определены рядом статей и норм гл. 7 закона, а именно в
ч. 2 ст. 27, ч. 2 ст. 28, ч. 2 ст. 29, ст. 31. анализируя положения
данных норм, следует выделить два правовых механизма
определения случаев согласования сделок и действий в
уведомительном порядке:
1) в соответствии с ч. 2 ст. 27, ч. 2. ст. 28, ч. 2 ст. 29, т.е. действия
осуществляются лицами, входящими в одну группу лиц (п. 1 ч. 1 ст.
9 фз), или с соблюдением условий, предусмотренных ст. 31, либо
если их осуществление предусмотрено актами президента РФ или
актами правительства РФ;
2) в соответствии со ст. 31:
возможность замены предварительного порядка согласования
уведомительным, если сделки совершаются внутри группы лиц.

13.

Понятие "экономическая концентрация"

14.

Существует сразу несколько критериев, на
основании которых строится дефиниция понятия
"экономическая концентрация":
- количество ХС;
- плотность размещения рыночных структур;
- совокупность удельных весов агентов рынка;
- наличие материальной и представительской
власти;
- объединение рыночной доли ведущих фирм;
- уровень и качество взаимоотношений между
олигополистами.

15.

Количественные характеристики
рыночной концентрации выражаются в
различных исчисляемых экономических
характеристиках, к числу которых, в
частности, относятся:
1) материальные и нематериальные
активы предприятия (фирмы);
2) размер производства, который
определяется количеством
производимой продукции в натуральном
или стоимостном выражении;
3) размер предприятия, который
определяется количеством
используемого на нем живого (наемного)
и овеществленного труда с учетом
имеющейся в наличии у предприятия
соответствующей техники, организации
производства и труда;
4) фонд заработной платы;
5) прибыль фирмы от совершенных
рыночных сделок.

16.

Из всех имеющихся в арсенале
экономической науки показателей
рыночной концентрации лишь
коэффициент Холла-Тайдмана (НТ)
учитывает размер активов (ранг) участника
рынка.
Для сопоставления экономического и
правового содержания понятия «ЭК"
этот коэффициент НАИБОЛЕЕ АКТУАЛЕН,
потому что ЗоЗК использует этот критерий
в качестве признака, определяющего
необходимость проведения ГК над ЭК.

17.

Поскольку рыночная доля определяется через объем
продаж определенного товара в границах релевантного
рынка в течение определенного промежутка времени,
постольку этот базовый показатель, использующийся
для оценки уровня ЭК, фактически представляет собой
отражение деятельностной (поведенческой)
составляющей, которая оценивается через абсолютную
величину отношения объема реализации товара одним
из субъектов к общему объему реализации (поставки)
на данном рынке.
Таким образом, в основе любой экономической оценки
уровня рыночной концентрации всегда лежат два
показателя: субъектный показатель, отражающий
количественное соотношение конкурентов на рынке, и
реализационный показатель, выражающий степень
рыночной активности конкурентов, проявляющейся в
уровне реализованных ими товаров (продукции).

18.

Экономическая концентрация - это
характеристика структуры рынка, а
не деятельности его участников.
Рыночная власть ХС, которая
определяется как возможность
одного из игроков на рынке влиять
на установление рыночной цены
выше предельных издержек, т.е.
выше конкурентного уровня
рыночной цены

19.

В соответствии с п. 21 ст. 4 ЗоЗК
экономическая концентрация - это
сделки, иные действия, осуществление
которых оказывает влияние на
состояние конкуренции.
Очень близкое по содержанию понятие
ЭК содержится в п. 21 ч. 1 приложения
19 Договора о Евразийском
экономическом союзе : «ЭК" - сделки,
иные действия, осуществление которых
оказывает или может оказать влияние
на состояние конкуренции.

20.

Вр-первых, дефиниция п. 21 ст. 4 ЗоЗК
предполагает расширение диапазона ЭК,
включая в него не только сделки, но и
односторонние действия (например,
злоупотребление правом (доминирующим
положением) (ст. 10 ЗоЗК) или действия по
недобросовестной конкуренции (ст. 14
ЗоЗК)), а также неправомерные
коллективные действия, такие как
заключение картельных соглашений (ст. 11
ЗоЗК), совершение согласованных действий
(ст. 11.1 ЗоЗК) и действия по координации
деятельности конкурентов третьим лицом
(п. 14 ст. 4 и ч. 5 ст. 11 ЗоЗК).

21.

Во-вторых, следует отметить, что п. 21
ст. 4 ЗоЗК указывает на
основополагающий критерий отличия
сделок (действий) по ЭК (как видового
понятия) от иных видов сделок
(действий - как родового понятия) - их
влияние на состояние конкуренции.
Законодатель не уточняет, какое именно
воздействие имеется в виду:
ПОЗИТИВНОЕ ИЛИ НЕГАТИВНОЕ.

22.

В-третьих, что самое существенное,
правовое содержание легитимной
дефиниции ЭК, содержащейся в п.
21 ст. 4 ЗоЗК, находится в полном
"отрыве" от экономического
содержания этого явления.

23.

Складывается положение, при котором
практически любое действие (в том
числе как правонарушение, так и
сделка, то есть правомерное действие),
оказывающее влияние на конкуренцию,
подпадает под признаки ЭК. В то же
самое время гл. 7 ЗоЗК (ст. ст. 26.1, 27,
28, 29) указывает на то, что ГК подлежат
не только сделки (действия), но и
соглашения, которые, судя по всему,
законодатель намеренно не называет
сделками.

24.

Что же, с точки зрения законодателя,
является, собственно, объектом ЭК:
1) лицо, СОВЕРШАЮЩЕЕ сделку по ЭК;
2) лицо, ОБРАЗУЮЩЕЕСЯ в результате
такой сделки; или
3) собственно сама сделка по ЭК,
подлежащая ГК в соответствии с
требованиями гл. 7 ЗоЗК?
Буквальное толкование п. 22 ст. 4 ЗоЗК
должно привести к заключению, что
объектом ЭК являются перечисленные
выше лица, то есть субъекты прав, один
из которых совершает сделку, а другой
появляется (трансформируется) в
результате совершения этой сделки. Но
в этом случае следует вести речь не об
объекте, а о субъекте ЭК.

25.

С другой стороны, ч. 1 ст. 26.1 ЗоЗК
прямо устанавливает, что ГК
подлежат именно сделки по ЭК, и
устанавливает критерии содержания
этих сделок, превышение
абсолютных порогов которых
является основанием
осуществления ГК. Другими
словами, ГК направлен не на
выявление лиц, обладающих
определенными признаками,
установленными Законом, а на
выявление определенных видов
сделок, совершение которых
оказывает или может оказать
существенное влияние на состояние
конкуренции (п. 21 ст. 4 ЗоЗК).

26.

Таким образом, объектом ЭК являются
не лица, а СДЕЛКИ, совершаемые как
самими лицами, так и в интересах
создаваемых и трансформируемых ими
лиц. В этом отношении представляется
неверной формулировка понятия "лицо,
являющееся объектом ЭК", так как
объектом ЭК следует признавать
сделки, обладающие признаками,
установленными в ч. 1 ст. 26.1 ЗоЗК.

27.

В итоге структура государственного контроля за
ЭК представлена в виде совокупности трех
объектов ГК:
1) производного субъекта сделки по ЭК, в
качестве которого выступает лицо, чьи акции
(доли), активы, основные производственные
средства и (или) нематериальные активы
приобретаются или вносятся в уставный капитал;
2) объекта ЭК, роль которого исполняет СДЕЛКА
(действие) по ЭК. В данном случае под объектом
понимается содержание условия о предмете
такой сделки, определяющее ее направленность
либо на создание новой КО, либо на слияние или
присоединение коммерческих ЮЛ;
3) результирующего субъекта сделки по ЭК лица, права в отношении которого приобретаются
в порядке, установленном главой 7 ЗоЗК.

28.

Предложенная структура ГК за ЭК
входит в определенное
противоречие с экономическим
содержанием и природой ЭК как
элемента структуры рынка,
характеристики которого
описываются экономическими
величинами числа предприятий,
представленных на релевантном
рынке, и структурой относительного
перераспределения их долей на
этом рынке. Однако
представленный вариант структуры
ГК за ЭК в полной мере отражает
именно правовой аспект понятия
«ЭК".

29.

Объект экономической концентрации сделки, иные действия,
поименованные в законодательстве
РФ, осуществление которых оказывает
или может оказать влияние на
состояние конкуренции, в том числе в
виде формирования признаков
доминирующего положения (гл. 5
настоящего ФЗ), ограничивающих
конкуренцию соглашений (ст. 11
настоящего ФЗ) и согласованных
действий (ст. 11.1 настоящего ФЗ)"

30.

"22) лицо, являющееся
объектом ГК за ЭК, лицо, чьи акции (доли),
активы, основные
производственные
средства и (или)
нематериальные активы
приобретаются или
вносятся в уставный
капитал, и (или) лицо,
права в отношении
которого приобретаются в
порядке, установленном
главой 7 настоящего ФЗ".

31.

Реализуемый
после того, как
сделка или
действия уже
совершены
Предшествующий
совершению сделки или
действия

32.

33.

ОСНОВАНИЯ АНТИМОНОПОЛЬНОГО КОНТРОЛЯ ЗА ЭК
Объекты антимонопольного
контроля:
- слияние, присоединение КО;
- создание дочерней КО;
- сделки с акциями (долями),
имуществом КО, правами в
отношении КО;
- заключение между ХСконкурентами соглашения о
совместной деятельности на
территории РФ.

34.

КРИТЕРИИ ЭКОНОМИЧЕСКОЙ
КОНЦЕНТРАЦИИ:
- суммарная стоимость активов
участников ЭК;
- суммарная выручка участников ЭК;
- стоимость активов лица (группы лиц),
акции (доли), и (или) имущество, и (или)
права в отношении которого
приобретаются.

35.

АКТИВЫ общества составляют
денежные средства и имущество
общества, а пассивы обязательства общества перед
третьими лицами.
Стоимость чистых активов общества
определяется по данным
бухгалтерского учета в порядке,
установленном уполномоченным
Правительством РФ федеральным
органом исполнительной власти, а в
случаях, предусмотренных
федеральным законом,
Центральным банком РФ (абз. 1 п. 3
ст. 35 Закона об АО).

36.

37.

Уставный капитал ООО
составляется из номинальной
стоимости долей его участников.
Доля в уставном капитале
определяется в процентах или в
виде дроби.
ДОЛЯ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ часть уставного капитала ООО,
наделяющая его владельца
комплексом корпоративных прав в
отношении общества.
Каждый из участников ООО владеет
одной долей в уставном капитале,
размер и стоимость которой зависит
от внесенного участником вклада.

38.

Владение не менее 25%
голосующих акций общества,
в т.ч. в совокупности с
другими акционерами,
предоставляет право на
доступ к документам
бухгалтерского учета и
протоколам заседаний
коллегиального
исполнительного органа
общества (п. 1 ст. 91 Закона
об АО).

39.

Суммарная стоимость активов > 7 млрд.
руб.
Выручка от реализации товаров> 10 млрд.
руб.

40.

Под осуществлением контроля ЭК понимается
выполнение ФАС государственной функции
по рассмотрению ходатайств о даче
предварительного согласия на
создание и реорганизацию коммерческих
организаций,
заключение соглашений между ХС-миконкурентами о совместной деятельности,
совершение сделок с акциями (долями) и
имуществом коммерческих организаций, если
эти действия или сделки могут привести к
изменению рыночного потенциала
отдельных ХС-ов или
уменьшению количества независимых ХСов, действующих на ТР, а также по
рассмотрению уведомлений о совершении
указанных действий или сделок.

41.

2. Создание и реорганизация
коммерческих организаций с
предварительного согласия
ФАС.

42.

Концентрация и централизация капитала и производства
приводят не только к образованию монополий, но и
к появлению в хозяйственной жизни иных структур,
образно говоря, молекулярного уровня. Это различного
рода объединения юридически самостоятельных субъектов
(обычно ЮЛ), связанных отношениями
экономической зависимости.
М.И. Кулагин

43.

44.

45.

46.

47.

Виды реорганизации

48.

Слияния и
поглощения (англ.
mergers and acquisitions,
M&A) — класс
экономических процессов
укрупнения бизнеса и
капитала, происходящих
на макро- и
микроэкономическом
уровнях, в результате
которых на рынке
появляются более крупные
компании.
Слияния и поглощения –
сложные корпоративные
процессы реорганизации
бизнеса, существенно
влияющие на дальнейшее
развитие как отдельных
компаний, так и отраслей в
целом.

49.

СЛИЯНИЕ - возникновение
нового общества путем
передачи ему всех прав и
обязанностей двух или
нескольких обществ с
прекращением последних (п.
1 ст. 58 ГК РФ).
ПРИСОЕДИНЕНИЕ прекращение одного или
нескольких хозяйственных
обществ с передачей всех их
прав и обязанностей другому
обществу).

50. Классификация сделок слияния/поглощения

В зависимости от характера интеграции
компаний выделяют следующие виды :
Горизонтальное;
• Вертикальное;
• Родовые( параллельные);
• Конгломератные (круговые);
• Реорганизация.
По географическому признаку сделки можно
разделить на:
Локальные;
Региональные;
Национальные;
Международные;
Транснациональные.

51. Виды слияния

• слияния с расширением
продуктовой линейки
(product line extension
mergers) — объединения
компаний, имеющих
похожие процессы
производства товаров и
схожие каналы сбыта;
• слияния с расширением
рынка (market extension
mergers) — приобретение
компанией дополнительных
каналов сбыта, например
магазинов в географических
районах, в которых ранее
продукция не продавалась;
Виды слияния

52.

53. Негативные последствия

• сокращение числа
действующих на
рынке компаний
увеличивает
вероятность
возникновения
тайных сговоров, а
также облегчает
установление
коллективного
доминирующего
положения.

54. Негативные последствия

• Вертикальные слияния способны
лишить независимые компании рынков
сбыта. Такие слияния меняют рыночное
поведение компаний: они начинают
ориентироваться на действия друг
друга. В результате их конкурентам
может быть ограничен доступ к
источникам поставок или к
покупателям.

55. Негативные последствия

• Конгломератные слияния могут приводить к
двум негативным последствиям. Во-первых,
фирма-покупатель утратит самостоятельный
выход на рынок приобретенной компании.
Во-вторых, объединившаяся компания легко
превратится в доминирующую, если в
результате слияния ее положение на рынке
усилится.

56. Некоторые примеры слияний крупнейших компаний

Крупнейшей сделкой с
участием российской
компании можно считать
слияние Вымпелком и К
иевстар (стоимость
последнего оценивается
около 6 млрд. $). Или
сделки по получению
контроля в «РуссНефть»
(оценочно 3.1 млрд. $) и
приобретение
миноритарной доли в
«НОВАТЭК» (оценочно
2 млрд. $).
Приобретение
Microsoft мобильного
подразделение Nokia
(Devices and Services)
за 7,17 миллиарда
долларов (5,44
миллиарда евро —
3,79 миллиарда за
саму компанию и 1,65
за патентное
портфолио).

57.

• В современных экономических условиях для
России характерен рост числа сделок слияний и
поглощений.
• С точки зрения инновационного развития
существует ряд как минусов, так и плюсов.
• Во-первых, слияние приводит к снижению
конкуренции, что, в свою очередь отрицательно
сказывается на развитии малого бизнеса и
появлении новых продуктов и точек роста.
• С другой стороны, вследствие концентрации
отрасли возможно стабильное развитие
инноваций (при условии стабильных темпов
роста затрат на исследования и разработки) и
появление смежных рынков, обслуживающих
отрасль.

58.

• В российском
законодательстве
отсутствует понятие
поглощения компаний.
• Наиболее близкое
юридическое понятие,
используемое в
российской практике –
это присоединение.
• Согласно ФЗ "Об акционерных
обществах", присоединение - это
“прекращение одного или
нескольких обществ с передачей
всех их прав и обязанностей
другому обществу (п. 2 ст. 58 ГК
РФ”.
• Широко распространён аналог
этого термина из зарубежной
практики – поглощение
(acquisition).
в октябре 2010г ОАО «Комстар-ОТС» принял
решение по реорганизации своей 100% дочерней
компании ЗАО «Комстар-Регионы» в форме
присоединения к ней 16-ти акционерных обществ,
входящих в Группу компаний «Комстар-ОТС»
НАПРИМЕР:

59.

Сделки слияний и инновационная деятельность
выступают инструментами повышения конкурентных
преимуществ.
• В этой связи они имеют основополагающее значение
для конкурентной стратегии любой фирмы.
• Слияния оказывают влияние на факторы
инновационной деятельности, которые могут быть
актуальными как для объединенной организации, так
и для фирм по-отдельности

60.

В ПОСЛЕДНЕЕ ВРЕМЯ В РФ ПОВЫШАЕТСЯ ЧИСЛО СДЕЛОК СЛИЯНИЙ И
ПОГЛОЩЕНИЙ, ПОДЛЕЖАЩИХ КОНТРОЛЮ СО СТОРОНЫ
АНТИМОНОПОЛЬНЫХ ОРГАНОВ.
• Долгое время в мировой практике существовало мнение,
что все слияния должны подлежать запрету, поскольку за
счет укрепления рыночной власти компаний снижается
благосостояние общества.
• В результате осознания наличия положительных
последствий от сделок слияний и приобретений количество
отказов со стороны ФАС стало снижаться и увеличиваться
число «условных» разрешений с выдачей предписания
(корректирующего условия).
• Цель предписания заключается в сохранении или
восстановлении нарушенных в результате слияния
конкурентных условий, при этом не должно быть
ограничено действие синергетического эффекта.

61.

ФАС согласует множество сделок
экономической концентрации.
•Так в 2009 году было согласовано 4160 сделок,
•в 2010 - 2964,
•в 2015 – 3282 сделки.
•При этом увеличивается доля сделок, в отношении
которых разрешение выдается вместе с
предписанием: в 2009 году эта доля составила 5%,
в 2010 – 8%, в 2015 – 9% сделок

62. Необходимо сделать замечание об используемых ФАС инструментах предписаний. В отличие от стран Запада, в России очень редко

применяются структурные
корректирующие условия.
Более того, вплоть до 2008 года
такого рода практика вообще
отсутствовала.
Среди общего числа доля
структурных предписаний
составляет 4% от всей
совокупности выставленных
условий. В большинстве
случаев (96%) ФАС
регулировала слияния путем
выставления участникам
слияний только поведенческих
требований

63. Поведенческие предписания разделяются на предписания - о цене (прямое или косвенное регулирование максимального уровня), - о

выпуске (продолжении
производства при наличии
спроса),
- об обеспечении
недискриминационных
условий договоров, а также
- о предоставлении ФАС
оперативной информации
об изменении цен, выпусков
и структуры собственности

64.

3. Сделки с акциями (долями),
имуществом
коммерческих
организаций, правами в отношении
коммерческих
организаций
с
предварительного
согласия
антимонопольного органа.

65.

1. В случае, если суммарная стоимость
активов по последним балансам ЛИЦА,
ПРИОБРЕТАЮЩЕГО акции (доли),
права и (или) имущество, и его ГЛ,
лица, являющегося объектом ЭК, и его
ГЛ превышает 7 миллиардов рублей или
если их суммарная ВЫРУЧКА от
реализации товаров за последний
календарный год превышает 10
миллиардов рублей и при этом
суммарная стоимость активов по
последнему балансу лица, являющегося
объектом ЭК, и его ГЛ превышает 400
миллионов рублей, с предварительного
согласия АМО осуществляются
следующие сделки с акциями (долями),
правами и (или) имуществом:

66.

1) приобретение лицом (группой лиц)
голосующих АКЦИЙ АО, если такое лицо
(ГЛ) получает право распоряжаться →
25 % указанных акций при условии, что
до этого приобретения такое лицо (ГЛ)
не распоряжалось голосующими
акциями данного АО или распоряжалось
не более чем 25 % голосующих акций
данного АО. Это требование не
распространяется на учредителей ФО
при ее создании;
4) приобретение голосующих
акций АО лицом (группой лиц),
распоряжающимся не менее
чем 25 % и не более чем 50%
голосующих акций АО, если это
лицо (ГЛ) получает право
распоряжаться более чем 50%
таких голосующих акций;
6) приобретение
голосующих акций АО
лицом (группой лиц),
распоряжающимся не
менее чем 50% и не более
чем 75 % голосующих акций
АО, если это лицо (ГЛ)
получает право
распоряжаться более чем
75 % таких голосующих
акций;

67.

2) приобретение лицом (группой лиц)
ДОЛЕЙ в уставном капитале ООО, если
такое лицо (ГЛ) получает право
распоряжаться → 1/3 долей в уставном
капитале данного общества при
условии, что до этого приобретения
такое лицо (ГЛ) не распоряжалось
долями данного общества или
распоряжалось менее чем 1/3 долей в
уставном капитале данного общества.
Это требование не распространяется на
учредителей ФО при ее создании;
3) приобретение долей в
уставном капитале ООО
лицом (группой лиц),
распоряжающимся не менее
чем 1/3 долей и не → 50%
долей в уставном капитале
этого общества, если такое
лицо (ГЛ) получает право
распоряжаться более чем 50%
указанных долей;
5) приобретение долей в
уставном капитале ООО лицом
(группой лиц),
распоряжающимся не менее
чем 50% и не более чем 2/3
долей в уставном капитале
этого общества, если такое
лицо (ГЛ) получает право
распоряжаться более чем 2/3
указанных долей;

68.

7) получение в собственность,
пользование или во владение ХС (ГЛ)
находящихся на территории РФ
основных производственных средств
(за исключением земельных участков и
не имеющих промышленного
назначения зданий, строений,
сооружений, помещений и частей
помещений, объектов незавершенного
строительства) и (или)
нематериальных активов другого ХС
(за исключением ФО), если балансовая
стоимость имущества, составляющего
предмет сделки или взаимосвязанных
сделок, → 20% балансовой стоимости
основных производственных средств и
нематериальных активов ХС,
осуществляющего отчуждение или
передачу имущества;
9) приобретение лицом
(группой лиц) → 50 %
голосующих акций (долей)
ЮЛ, учрежденного за
пределами территории
РФ, либо иных прав,
позволяющих определять
условия осуществления
таким ЮЛ
предпринимательской
деятельности или
осуществлять функции его
исполнительного органа.

69.

Для оценки возможного ВЛИЯНИЯ
НА СОСТОЯНИЕ КОНКУРЕНЦИИ
принципиальное значение имеют
следующие вопросы:
1) реорганизация или ликвидация
общества;
2) 2) определение приоритетных
направлений деятельности
общества; 3) образование
исполнительных органов
общества, досрочное
прекращение их полномочий,
передача полномочий
единоличного исполнительного
органа общества управляющему,
утверждение такого
управляющего и условий

70.

Например, предварительное
согласование не требуется для сделки
по приобретению лицом, владеющим
26% акций акционерного общества,
22% акций данного общества, в
результате которого такой
приобретатель получит право
распоряжаться суммарно 48% акций
акционерного общества.
В то же время предварительное
согласие ФАС требуется, если лицо, не
владеющее акциями акционерного
общества, планирует приобрести 48%
акций акционерного общества.
В акционерных
обществах
голосование на
общем собрании
акционеров
осуществляется по
принципу "одна
голосующая акция
общества - один
голос", за
исключением
проведения
кумулятивного
голосования в
случае,
предусмотренном
законом (ст. 59
Закона об АО).

71. Условия, исключающие согласование сделок:  сделка в пределах группы лиц  на основании специального акта Президента или

Условия, исключающие согласование сделок:
сделка в пределах группы лиц
на основании специального акта Президента или
правительства
приобретение акций (долей участия) субъекта рынка
финансовыми организациями для перепродажи, при
условии, что не появляется право управления
назначение конкурсного управляющего, временной
администрации

72.

Действия с акциями и долями
В результате таких сделок лицо приобретает право распоряжения в АО более 25%, 50%,
75% при условии, что до приобретения:
1. Не распоряжалось или распоряжалось не более чем 25%
2. Распоряжалось не менее чем 25% и не более 50%
3. Распоряжалось не менее чем 50% и не более чем 75%
В ООО более 1/3, ½, 2/3 долей уставного капитала, при условии, что до приобретения
такое лицо соответственно:
1. Не распоряжалось или распоряжалось не более 1/3 долей
2. Распоряжалось не менее чем 1/3 и не более чем 50% долей
3. Распоряжалось не менее чем 50% и не более чем 2/3 долей

73.

4. Особенности контроля
экономической концентрации
сделок с акциями финансовых
организаций (СТ. 29).

74.

В случае, если стоимость активов по последнему
балансу ФО превышает величину, установленную
Правительством РФ по согласованию с ЦБ РФ (при
осуществлении сделок с акциями (долями),
активами ФО, не поднадзорной ЦБ РФ, или правами
в отношении ее такая величина устанавливается
Правительством РФ), с ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО
СОГЛАСИЯ АМО осуществляются следующие
сделки с акциями (долями), активами ФО или
правами в отношении ФО:

75.

7) приобретение лицом (группой
лиц) в результате одной сделки или
нескольких сделок активов ФО (за
исключением денежных средств),
размер которых превышает
величину, установленную
Правительством РФ;

76.

8) приобретение лицом (группой
лиц) в результате одной сделки или
нескольких сделок (в том числе на
основании договора
доверительного управления
имуществом, договора о
совместной деятельности или
договора поручения) прав,
позволяющих определять условия
осуществления
предпринимательской деятельности
ФО или осуществлять функции ее
исполнительного органа.

77.

УВЕДОМИТЕЛЬНЫЙ КОНТРОЛЬ СДЕЛОК (ДЕЙСТВИЙ) ЭК.

78.

ЭКОНОМИЧЕСКИЙ КОНТРОЛЬ - способность одного
лица (контролирующее лицо) определять решения
другого лица (подконтрольная организация).
Основания:
- преобладающее участие одного общества в уставном
капитале другого;
- наличие договора;
- "иным образом определять решения", в том числе:
косвенный контроль (через третьих лиц);
право определять персональный состав органов
управления через аффилированных лиц;
предоставление участникам (акционерам) прав по
корпоративному договору;
другие обстоятельства, перечень которых является
открытым (ст. 67.3 ГК РФ), в том числе фактический
контроль.

79.

80.

81.

82.

АФФИЛИРОВАННОСТЬ - основанное на
законе и имеющее юридическое
значение отношение связанности между
двумя и более лицами (ст. 53.2 ГК РФ).
АФФИЛИРОВАННЫЕ ЛИЦА юридические и (или) физические лица,
способные оказывать влияние на
деятельность юридических и (или)
физических лиц, осуществляющих
предпринимательскую деятельность.

83.

84.

85.

86.

Различия между категориями "группа лиц" и
"аффилированные лица":
- различны степень влияния и глубина
экономического контроля: для признания лица
аффилированным достаточно наличия менее
тесных взаимосвязей, чем для установления
группы лиц;
- категория "группа лиц" распространяется как на
"влияющее лицо", так и на подверженное
влиянию; аффилированным может быть признано
только влияющее лицо;
- в отличие от категории "группа лиц", понятие
"аффилированность" не применяется в сфере
антимонопольного законодательства.

87.

Особенности государственного контроля за ЭК в отношении
группы лиц
Для участников группы лиц устанавливается режим
последующего уведомления (последующий контроль) при
условии, что:
- орган ФАС информирован о группе лиц за 1 месяц до
совершения сделки (действия);
- к моменту совершения сделки (действия) перечень группы
лиц не изменился (ст. 31 Закона о защите конкуренции).

88.

• Не позднее чем через 45 дней после даты
осуществления таких сделок
•Может быть представлено в электронной
форме ( п. 3.1)
•Можно подать через представителя ( п.4)
•Уплата гос. пошлины ( п. 4.1)
•Перечень необходимых документов ( п.5)
В случае представления в неполном объеме документов и сведений, ходатайство
считается непредставленным , о чем ФАС уведомляет заявителя в 10 дневный
срок.

89.

ФАС принимает решение в течение 30 дней с даты получения уведомления
Удовлетворение
ходатайства
Отказ в
удовлетворении
Продление срока рассмотрения ( не более чем на 2 месяца)
ФАС публикует свое решение на официальном сайте в сети интернет

90.

В соответствии с ч. 3 ст. 31 ЗоЗК уведомление об
осуществлении сделки направляется различными
лицами в зависимости от предмета осуществляемой
сделки.
1) В случае осуществления сделок по
перераспределению корпоративного контроля внутри
группы лиц (ст. 28 и 29 ЗоЗК) уведомление об их
совершении должно направляться в ФАС лицом,
которое было заинтересовано в осуществлении
указанных сделок. В случае группы лиц таким лицом,
как правило, является лицо (или лица),
контролирующие ГЛ.
В случае ГЛ с одним центром контроля (например,
холдинг с головной основной организацией)
уведомление должно подаваться головной
организацией, так как все сделки внутри ГЛ
осуществляются только в ее интересах.
В случае ГЛ с двумя и более контролирующими
центрами уведомление о совершении сделки должно
осуществляться тем лицом, в пользу которого
перераспределяется контроль в результате совершения
указанных сделок.

91.

2) В случае создания внутри группы лиц
нового ЮЛ уведомление о совершении
сделки по ЭК в ФАС отправляется
лицом, которое было создано в
результате осуществления этой сделки.
Обращает на себя внимание тот факт,
что законодателем не упоминаются
сделки по реорганизации коммерческих
или финансовых организаций, входящих
в состав группы лиц. Буквальное
толкование ч. 3 ст. 31 ЗоЗК приводит к
заключению, что на внутригрупповые
сделки по реорганизации юридических
лиц не распространяется правило об
уведомительном характере их
государственного контроля.

92.

Стоимость активов ЮЛ - участников ЭК определяется
с учетом совокупных активов или совокупной
выручки участников группы лиц.
При приобретении акций (долей) определяется
совокупная доля участия всех участников группы лиц
(ст. 28 Закона о защите конкуренции).
Государственный контроль не применяется, если
действия и сделки, являющиеся объектами
антимонопольного контроля, осуществляются
лицами, входящими в одну группу лиц, при условии,
что одно лицо имеет более 50% голосов при
определении решений другого ЮЛ (ч. 2 ст. 27, ст. 28
Закона о защите конкуренции).

93.

Правовые последствия признания хозяйствующих
субъектов группой лиц:
- распространение на действия (бездействие) группы лиц
запретов, наложенных ФАС на действия (бездействие)
хозяйствующего субъекта, входящего в группу;
- установление доли группы лиц как единого
хозяйствующего субъекта на рынке с учетом доли на
рынке каждого участника группы лиц;
- согласование действий ХС внутри группы не признается
экономической координацией, следовательно, на нее не
распространяется запрет;
- установление особого правового режима
государственного контроля за ЭК в отношении группы
лиц.

94.

Порядок подачи и рассмотрения
ходатайств и уведомлений о
совершении сделок (иных
действий), подлежащих
государственному контролю.

95.

Процедура рассмотрения ходатайств в порядке
предварительного контроля

96.

Процедура рассмотрения УВЕДОМЛЕНИЙ
в порядке последующего контроля

97.

Срок и условия рассмотрения ходатайств
Срок рассмотрения ходатайства (уведомления) - 30 дней с
момента его получения ФАС.
Срок рассмотрения может быть продлен, но не более чем на 60
дней в связи:
- с необходимостью дополнительного рассмотрения ходатайства;
- с необходимостью получения дополнительной информации для
принятия решения;
- если установлено, что заявленные в ходатайстве действия могут
привести к ограничению конкуренции (ч. 3 ст. 33 Закона о защите
конкуренции).

98.

При рассмотрении ходатайства (уведомления)
осуществляется:
- установление доминирующего положения заявителя и
группы лиц, в которую входит заявитель;
- анализ и оценка состояния конкурентной среды на
соответствующих товарных рынках;
- проверка влияния указанных в уведомлении действий
на ограничение конкуренции.

99.

ПРИНЯТИЕ РЕШЕНИЯ ПО РЕЗУЛЬТАТАМ РАССМОТРЕНИЯ ХОДАТАЙСТВ
(УВЕДОМЛЕНИЙ)
Предварительный контроль.
По результатам рассмотрения ходатайства принимается решение:
- об удовлетворении ходатайства, если заявленные в ходатайстве
действия не приведут к ограничению конкуренции (п. 1 ч. 2 ст. 33 Закона о
защите конкуренции);
- об удовлетворении ходатайства с одновременной выдачей заявителю
(группе лиц) предписания об осуществлении действий, направленных на
обеспечение конкуренции (п. 2 ч. 1 ст. 23 Закона о защите конкуренции);

100.

- о продлении срока рассмотрения ходатайства в
случаях:
-необходимости дополнительного:
1. рассмотрения;
2. получения информации;
- определения условий и сроков их выполнения;
- стратегического значения деятельности ЮЛ для
обеспечения обороны страны и безопасности
государства;
- об отказе в удовлетворении ходатайства.

101.

ПОСЛЕДУЮЩИЙ КОНТРОЛЬ.
- в случае установления влияния на
конкуренцию заявителю (группе лиц)
выдается предписание об
осуществлении действий, направленных
на обеспечение конкуренции.

102.

Правовые последствия нарушения
порядка получения предварительного
согласия антимонопольного органа на
осуществление сделок (действий)
экономической концентрации или его
уведомления.

103.

ФАС может выдать предписание об осуществлении действий,
направленных, на обеспечение конкуренции.
Такое предписание выдается только в случае, если сделки, иные
действия привели или могут привести к ограничению конкуренции,
в том числе в рез-те возникновения или усиления доминирующего
положения ХС.
( п. 2 ч. 1 ст. 23, ч. 10 ст. 33 ФЗ № 135)

104.

Ликвидация либо реорганизация
организации в форме выделения
или разделения в случаях:
- создания КО без получения
предварительного согласия ФАС;
- неустранения нарушений,
указанных в предписании ФАС.
Признание сделки
недействительной судом в
случаях:
- совершения сделки без получения
предварительного согласия ФАС;
- с нарушением процедуры
уведомления ФАС;
- неустранения нарушений,
указанных в предписании ФАС.

105.

106.

Условие возникновения
последствий:
- если совершенное в нарушении
закона действие привело или могло
привести к ограничению
конкуренции.
Порядок возникновения
последствий:
- по иску уполномоченного (ФАС) в
судебном порядке.

107.

Помимо гражданско-правовых мер, нарушение
требований, установленных Законом о ЗК в связи с
государственным контролем за ЭК, влечет за собой
административную ответственность ХС и ДЛ (ст. 19.8
КоАП РФ), а также уголовную ответственность
виновных лиц (ст. 178 УК РФ).
Статья 19.8. Непредставление
ходатайств, уведомлений (заявлений),
сведений (информации) в
федеральный антимонопольный
орган, его территориальные органы,
органы регулирования естественных
монополий или органы,
уполномоченные в области
экспортного контроля
Статья 178. Ограничение
конкуренции (путем
заключения между ХСконкурентами
ограничивающего
конкуренцию соглашения
(картеля))

108.

Административная ответственность за нарушение
порядка контроля за экономической концентрацией

109. Государственный контроль за ограничивающими конкуренцию соглашениями хозяйствующих субъектов.

110. Ч. 1 ст. 35 ФЗ «О защите конкуренции»

• Хозяйствующие субъекты,
имеющие намерение достичь
соглашения, которое может
быть признано допустимым в
соответствии с настоящим ФЗ,
вправе обратиться в ФАС с
заявлением о проверке
соответствия проекта
соглашения в письменной
форме требованиям АМЗ.
Вместе с заявлением ХС,
имеющие намерение достичь
соглашения, представляют в
ФАС документы и сведения в
соответствии с перечнем,
утвержденным ФАС.

111.

В течение тридцати дней с даты
поступления всех необходимых для
рассмотрения заявления документов и
сведений ФАС принимает решение о
соответствии или несоответствии
проекта соглашения в письменной
форме требованиям АМЗ.
В случае необходимости срок
рассмотрения заявления может
быть продлен ФАС, но не более
чем на 20 дней.
Антимонопольный орган
сообщает в письменной форме
заявителю о продлении срока
рассмотрения заявления с
указанием причин продления

112.

В случае представления не в полном
объеме необходимых для
рассмотрения заявления документов
и сведений заявление считается
непредставленным, о чем ФАС в
десятидневный срок со дня
поступления указанного заявления
уведомляет заявителя. При этом срок
хранения ФАС представленных
документов, в течение которого
заявитель вправе истребовать их,
составляет 14 дней с даты получения
заявителем уведомления.

113.

Основаниями для принятия решения о
несоответствии проекта соглашения в
письменной форме требованиям АМЗ
являются:
- наличие условий, предусмотренных частями 1 4 статьи 11 настоящего ФЗ, в случае отсутствия
оснований для признания проекта соглашения
допустимым в соответствии со статьей 12 или
13 настоящего ФЗ; (12 штук)
- недостоверность сведений, содержащихся в
документах, а также иных сведений,
представленных ХС и имеющих значение для
принятия решения;

114.

Решение ФАС о соответствии проекта
соглашения в письменной форме
требованиям АМЗ прекращает свое
действие, если такое соглашение не
достигнуто в течение года со дня
принятия указанного =.

115.

ФАС вместе с решением о
соответствии проекта соглашения в
письменной форме требованиям АМЗ
вправе выдать участникам соглашения
предписание, направленное на
обеспечение конкуренции.

116.

ФАС вправе отменить решение о соответствии
проекта соглашения в письменной форме
требованиям АМЗ в случае, если:
- после принятия решения установлено, что при
рассмотрении заявления ХС, имеющего намерение
достичь соглашения, были представлены
недостоверные сведения;
- ХС, имеющими намерение достичь соглашения, не
выполняется предписание ФАС, предусмотренное
частью 7 настоящей статьи;
- изменились условия, послужившие основанием для
признания проекта соглашения допустимым в
соответствии со статьей 12 или 13 ФЗ.

117.

ХС, заключившие соглашение на основании
решения ФАС о соответствии проекта соглашения
в письменной форме требованиям АМЗ, обязаны
прекратить такое соглашение в течение 1 месяца
с момента получения любым из них принятого
ФАС в соответствии с пунктом 3 части 8
мотивированного = об отмене решения о
соответствии проекта соглашения в письменной
форме требованиям АМЗ. Решение ФАС об
отмене решения о соответствии проекта
соглашения в письменной форме требованиям
АМЗ может быть принято в случае изменения
доли участников соглашения на ТР, а также в
случае невыполнения участниками соглашения
его условий.