Правила оформления оферты и акцепта

1. ПРАВИЛА ОФОРМЛЕНИЯ ОФЕРТЫ И АКЦЕПТА

Карапетов Артем Георгиевич
д.ю.н., директор Юридического института «М-Логос»,
главный редактор журнала «Вестник экономического правосудия»
http://www.m-logos.ru | E-mail: [email protected]
1

2. Предварительный обзор проблемы

Любой договор заключается посредством обмена
волеизъявлениями. В договорах между двумя
участниками это опосредуется через оферту и акцепт
При заключении договора в присутствии сторон
этот обмен происходит де-факто одномоментно и
отражается в подписании договора как единого
документа
При дистанционной же форме заключения договора
происходит разрыв во времени между двумя
волеизъявлениями
Речь далее пойдет именно о такой форме заключения
договора
2

3. ОБЩАЯ ПРОБЛЕМА

Проблема квалификации
Стороны чаще всего не называют соответствующие документы офертой и
акцептом и это влечет проблемы. Их правовая природа в качестве оферт и
акцепта затуманивается, а стороны просто забывают о применении к ним
правил ГК об оферте и акцепте.
Типичный пример – заблуждение в отношении даты заключения договора,
который оформляется посредством отправки двух подписанных одной
стороной экземпляров договора как единого документа и возврата назад
подписанного другой стороной экземпляра. Юристы часто забывают, что речь
идет об обмене офертой и акцептом, и договор согласно ст.433 ГК будет
заключен лишь в момент возврата экземпляра и при условии, что он будет
возвращен в разумный срок (см.: ППВАС №3238/07).
Но реальности оферта и акцепт могут быть оформлены не только
посредством дистанционного обмена экземплярами договора как единого
документа, но и путем обмена такими документами как счет, гарантийное
письмо, заявка, заказ и т.п. Во избежание недоразумений лучше в таких
документах прямо указывать на их статус в качестве оферт и акцепта. При
обмене же экземплярами лучше прямо указывать, кто здесь оферент и
фиксировать точный срок на акцепт.
По поводу оферт – гарантийных писем см.: Карапетов А.Г., Фетисова Е.М.
Правовая природа гарантийного письма. Что представляет собой этот
документ в российской практике// Юрист компании. №3. 2014
3

4. ПРАВИЛА ОФОРМЛЕНИЯ ОФЕРТЫ

1. Достаточная определенность и ясная выраженность воли оферента
считать себя связанным офертой (п.1 ст.435 ГК). Крайне желательно прямо
писать, что документ является офертой (счет-оферта, заявка-оферта и т.п.).
Иначе могут быть сомнения (например, если такой оговорки нет в
коммерческом предложении). Если нет желания делать именно оферту,
нужно делать соответствующее указание в тексте.
В п.8 Постановления Пленума ВС РФ №49 от 25.12.2018 сказано: «В случае
направления конкретному лицу предложения заключить договор, в
котором содержатся условия, достаточные для заключения такого
договора, наличие намерения отправителя заключить договор с
адресатом предполагается, если иное не указано в самом предложении
или не вытекает из обстоятельств, в которых такое предложение было
сделано». Это делает оговорку в коммерческом предложении крайне
желательной. Обратная презумпция работает в силу п.8 Постановления в
случая предложения, адресованного неопределенному кругу лиц.
4

5. ПРАВИЛА ОФОРМЛЕНИЯ ОФЕРТЫ

2. В оферте должны быть все существенные условия договора (ст.435
ГК). Иначе – незаключенность даже при акцепте (см.: ППВАС №1652/10).
Но крайне нежелательно ограничиваться только ими. Иначе будет
высокая степень неопределенности.
4. В оферте желательно четко указывать срок на акцепт (указанием на
календарную дату). Иначе будет действовать «нормально необходимый
срок», что ввергает отношения сторон в неопределенность (см. ст.440441 ГК)
5. Оферта, содержащая срок на акцепт, по общему правилу является
безотзывной (иное может быть прямо оговорено в оферте – ст.436 ГК).
Но оферта без срока на акцепт по умолчанию может быть отозвана до
момента направления акцептантом акцепта (п.10 Постановления
Пленума ВС РФ от 25.12.2018 №49)
5

6. ПРАВИЛА ОФОРМЛЕНИЯ ОФЕРТЫ

6. Оферта должна подписываться лицом, уполномоченным на заключение
договора (ЕИО или лицо, имеющее доверенность). Это требуется проверять
ровно таким же образом как и при заключении договора в присутствии
сторон. В силу п.9 Постановления Пленума ВС РФ №49 от 25.12.18 «При
заключении договора путем обмена документами для целей признания
предложения офертой не требуется наличия подписи оферента, если
обстоятельства, в которых сделана оферта, позволяют достоверно
установить направившее ее лицо». Но лучше не рисковать
7. В оферте можно прямо предусмотреть порядок ее акцепта (например,
отказаться от того, что договор будет заключен в момент получения
акцепта, запретить акцепт конклюдентными действиями и т.п.). В частности,
при отправке оферты в виде двух экземпляров договора можно указать, что
акцепт осуществляется только путем возвращения подписанного
экземпляра
6

7. ПРАВИЛА ОФОРМЛЕНИЯ ОФЕРТЫ

Сделка ли оферта до ее акцепта?
Правильный ответ – да, но высшие суды предпочитают применять
нормы о сделках к оферте по аналогии закона
А) Можно ли оспаривать оферту по правилам о недействительности
сделки? - ВАС недавно признал правильным применение к оспариванию
оферты норм об оспаривании сделок по аналогии закона (ППВАС
№3170/10). Тот же подход см. Определение КЭС ВС РФ от 27.11.2017 N
306-ЭС17-10491.
Б) Может ли оферта быть поставлена под условие по правилам ст.157
ГК? - ВС РФ в определении КЭС №303-ЭС14-524 допустил такой
вариант
7

8. ПРАВИЛА ОФОРМЛЕНИЯ АКЦЕПТА

1. Акцепт должен быть подписан уполномоченным лицом. Это требует
проверки. В каких-то исключительных случаях подписи может и не быть,
если не вызывает никаких сомнений, что акцепт исходит от стороны
2. Акцепт влечет заключение договора, если он пришел оференту в срок,
указанный в оферте или, если тот не указан, «в нормально необходимый
срок». Поэтому акцептанту нужно выбирать адекватный способ
коммуникации.
3. Если акцепт отправлен своевременно (то есть с необходимым запасом
времени), но пришел с опозданием, оферент должен немедленно
возразить. В случае молчания оферента в такой ситуации, договор будет
считаться заключенным (п.1 ст.442 ГК). См. п.14 Постановления Пленума
ВС РФ №49 от 25.12.2018
8

9. ПРАВИЛА ОФОРМЛЕНИЯ АКЦЕПТА

4. Если же акцепт отправлен до истечения срока на акцепт, но явно
незаблаговременно или вообще по прошествии срока на акцепт, то тут
молчание оферента не означает заключенность договора. Договор будет
считаться заключенным, только если оферент немедленно после
получения запоздавшего акцепта направит акцептанту письмо о том, что
он, тем не менее, согласен считать договор заключенным. В обратном
случае договор не считается заключенным (п.14 Постановления Пленума
ВС РФ №49 от 25.12.2018). Но в оферте рекомендуется прямо указать,
что любой запоздавший акцепт не будет приниматься и не влечет
заключение договора без каких-либо дополнительных волеизъявлений
со стороны оферента
5. Если в оферте имеются специальные правила о порядке акцепта, то
акцептант должен их соблюдать (например, направить акцепт именно на
тот адрес или именно тому представителю оферента, который указан в
оферте в условиях о порядке акцепта). См.: ППВАС №13877/09
9

10. ПРАВИЛА ОФОРМЛЕНИЯ АКЦЕПТА

Принцип зеркальности:
1. Общее правило
Акцепт должен быть полным и безоговорочным (п.1 ст.438 ГК). Ответ
о согласии заключить договора на иных условиях не является
акцептом, а является новой, встречной офертой (ст.443 ГК). См.: п.11
Информ. письма Президиума ВАС №165. п.12 Постановления
Пленума ВС РФ №49 от 25.12.2018.
В некоторых странах от принципа зеркальности отказались, и если
разногласия незначительны, считается, что договор заключен на
условиях акцептанта (то есть с учетом его разногласий), если
оферент после получения такого акцепта с оговорками немедленно
не возразил.
Во избежание рисков лучше в оферте прямо указывать, что акцепт с
любыми оговорками (новыми условиями или изменением условий
оферты) не будет являться акцептом.
10

11. ПРАВИЛА ОФОРМЛЕНИЯ АКЦЕПТА

2. Если есть неснятые разногласия, но договор начинает
исполняться?
В этом случае суды нередко признают договор заключенным. Но тут
возникает сложный вопрос по редакции заключенного договора. ВАС
РФ в ряде дел исходил из принципа «ни тебе, ни мне»: договор
признавал заключенным, но за вычетом тех условий, по которым были
неснятые разногласия (ППВАС №2509/98, 2792/98, 6341/01)
Но на практике могут быть и иные решения: например, если четко
датировать получение последней по счету (перед началом
исполнения) оферты и затем считать, что, приступая к исполнению,
другая сторона акцептовала ее конклюдентными действиями (тогда
договор будет считаться заключенным на условиях этой последней
оферты)
Так что во избежание споров о редакции лучше не приступать к
исполнению, пока не будут сняты все разногласия (особенно если они
касаются существенных и иных важных условий договора)
11

12. ПРАВИЛА ОФОРМЛЕНИЯ АКЦЕПТА

На практике акцепт с оговорками при заключении договора
посредством отправки подписанных экземпляров часто оформляется
через протокол разногласий. Договор не считается по общему
правилу заключенным, если он подписан с протоколом разногласий и
они не сняты (ППВАС №6417/98; п.11 ИП ПВАС №165)
Такой способ вполне законен, но нецелесообразен:
1. Происходит трата времени на пересылку документации. А в
бизнесе время – деньги. Никто не обязывает стороны в итоге
согласовать договор, и сделка может сорваться в самый последний
момент, а экономические возможности будут упущены.
2. Такая форма путает менеджеров (договор, мол, подписан) и
провоцирует их приступать к исполнению, что в итоге потом может
породить сложные споры о редакции заключенного договора
Поэтому лучше, если есть возможность, такой формы избегать, текст
договора согласовывать по электронной почте и распечатывать и
отправлять на подписание экземпляры только после этого.
12

13. АКЦЕПТ КОНКЛЮДЕНТНЫМИ ДЕЙСТВИЯМИ

Акцепт оферты конклюдентными действиями возможен по общему
правилу (п.3 ст.438 ГК), но а) оферта может такую форму акцепта
запретить и допустить акцепт только в форме возврата подписанного
экземпляра, и б) это невозможно, если закон требует оформления
договора в виде единого документа
Важные вопросы:
- При этом если акцептант исполнил лишь часть того, что указано в
оферте, договор считается заключенным на весь объем оферты (п.13
Постановления Пленума ВС РФ №49 от 25.12.2018)
- Договор считается заключенным, когда оферент узнал о совершении
соответствующих действий (п.13 Постановления Пленума ВС РФ №49 от
25.12.18). Если узнал позже, это запоздавший акцепт.
- Поведение акцептанта не должно оставлять сомнение в том, что он
намерен принять условия оферты. В оферте может быть указано, какие
действия предлагается совершить в качестве акцепта (но это не могут
быть действия, которые адресат мог совершить, отнюдь не выражая
согласие с условиями (см. Определение СКГД ВС РФ №45-КГ21-24-К7)
13

14. АКЦЕПТ КОНКЛЮДЕНТНЫМИ ДЕЙСТВИЯМИ

Также практика признает вариант заключения договора через
встречные конклюдентные действия (отгрузка-оплата, выполнение
работ – оплата). Такие договоры суды часто называют разовыми
сделками (см. напр.: ППВАС №2745/04). Но это достаточно рискованно:
1. Ты можешь ждать первого исполнения и нести расходы в ожидание
оного, а оно не будет произведено
2. Первая сторона может исполнить, а вторая принять, но не исполнить
свою часть. И тогда встанет вопрос о том, может ли один только этот
факт подтверждать заключение договора. Иногда суды в таких случаях
говорят о фактических подрядных (поставочных и т.п.) отношениях и
взыскивают долг как договорный (Определение КЭС ВС РФ N 305ЭС18-17717, п.7 Информационного письма Президиума ВАС РФ от
25.02.2014 N 165). Иногда ранее была позиция, что это
неосновательное обогащение (ППВАС №1302/11, Определение СКЭС
ВС РФ от 3 ноября 2015 г. № 305-ЭС15-617). Впрочем, проблемы
возникнут, если приемка осуществляется не ЕИО, а кем-то другим, не
имеющим доверенности на заключение договора (см.: ППВАС №981/98)
14

15. АКЦЕПТ МОЛЧАНИЕМ

Ст.438 ГК (п.2) раньше допускал акцепт молчанием только в случаях,
указанных в законе, а право сторон заранее договориться о том, что
молчание в ответ на оферту будет считаться акцептом, не
упоминалось. В то же время п.3 ст.158 ГК применительно к сделкам
еще с 1995 года допускал, что молчание может быть выражением воли
на совершение сделки в случаях, предусмотренных как в законе, так и
в соглашении сторон.
Это противоречие было устранено. В новом ГК с 01.06.2015 в ст.438 ГК
допускается возможность такого указания и в договоре.
Но в любом случае речь идет о том, что на конклюдентное молчание
должен указывать некий ранее заключенный договор (например,
рамочный – в отношении порядка заключения допсоглашений,
спецификаци и т.п.).
Конечно же, при отсутствии такой оговорки в договоре в самой оферте
это указано быть не может.
15

16. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОР ПОСРЕДСТВОМ ТЕХСРЕДСТВ

ГК РФ (ст.434) допускает заключение договора посредством обмена
сообщениями по эл. почте, если можно достоверно доказать от кого
документ исходит. Есть точка зрения, что электронные сообщения для
признания соблюденной письменной формы сделки должны быть
обязательно подписаны усиленной квалифицированной подписью (см. п.1
ст.6 Закона об электронной подписи).
Но вариант заключения договора посредством обычных имэйлов или
обмена сканами (если письма исходят с личных ящиков эл. почты или с
корпоративных адресов, ранее авторизованных в качестве контактных в
некоем договоре), даже если не считать его соблюдением письменной
формы, вполне законен (п.1 ст.162 ГК). Главное, чтобы можно было
установить, что имэйл исходит от уполномоченного лица (Определение
СКГД ВС РФ № 78-КГ17-56).
16

17. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОР ПОСРЕДСТВОМ ТЕХСРЕДСТВ

Более того, ВАС указывал, что даже письменная форма в таком случае
считается соблюденной (п.3 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.03.2012
N 14, согласно которому при выдаче банковской гарантии посредством
SWIFT-сообщения письм. форма соблюдена).
Еще один аргумент в пользу такого подхода п.9 Постановления Пленума ВС
РФ №49 от 25.12.2018, где ВС допустил, что оферта вовсе может не
подписываться, если можно достоверно установить отправившее лицо.
Но вообще вопрос спорный. Так что лучше кредит, поручительство, залог и
сделки с недвижимостью, а также ряд иных сделок, в отношении которых
письменная форма установлена законом под страхом ничтожности, не
оформлять и использовать либо бумажную форму, либо усиленную
квалифицированную ЭП.
17

18. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОР ПОСРЕДСТВОМ ТЕХСРЕДСТВ

Но проблема не только в подтверждении того, от кого электронный
документ исходит и необходимости для адресата доказывать, что имэйл
пришел именно от уполномоченного лица отправителя. На практике
могут возникать проблемы в случае возникновения споров о
доказывании факта доставки имэйла получателю, если адресат
оспаривает. Ведь если адресат будет отрицать факт получения имэйла,
отправителю придется это доказать.
Практики ВАС и ВС на этот счет почти нет (исключение - Определение
СКГД ВС РФ от 19.09.2017 года N 78-КГ17-56). Но в судах нижестоящих
много споров по этому поводу.
Указание в договоре на возможность согласования допсоглашений
(актов и т.п.) по электронной почте (с указанием конкретных и-мэйлов)
может несколько улучшить положение (как минимум, проблемы
авторизации имэйлов и их атрибуции уполномоченным лицам компании
будут решены), но рисков полностью не снимает, так как все равно
придется доказывать факт отправки (доставки).
18

19. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОР ПОСРЕДСТВОМ ТЕХСРЕДСТВ

Что приводить в качестве доказательств отправки/получения
электронной почты ?
а) скриншоты с сайтов почтовых сервисов, заверенные у нотариуса
(Определение СКГД ВС РФ от 19.09.2017 года N 78-КГ17-56)
б) нотариально выданные акты осмотра почтовой программы на ПК
отправителя (адресата)
в) заключения провайдера услуг связи (если вся переписка хранится
на сервере корпоративной почты)
Но гарантии того, что этого достаточно, чтобы, как минимум, перенести
бремя доказывания обратного на другую сторону, пока нет….
19

20. Дополнительная литература

- Договорное право (общая часть): постатейный комментарий к ст.420453 ГК РФ. Серия #Глосса. Отв. ред. А.Г. Карапетов. М., 2020
(комментарий к ст.432-446 ГК РФ)
- Автонова Е.Д., Астапенко П.А., Борейшо Д.В., До М.Ю., Мальшаков
А.А., Мымрин В.А., Никулушкина А.С., Папилин И.И., Романова О.И.,
Ходасевич Л.С. Комментарий к Постановлению Пленума ВС РФ от
25.12.2018 N 49 "О некоторых вопросах применения общих положений
Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и
толковании договора" // Вестник экономического правосудия РФ. 2019.
N 9. С. 68 - 118; N 10. С. 137 - 191; N 11. С. 71 – 125 (есть в К+)
20

21. Дополнительные материалы для изучения:

Авторские онлайн-лекции - записанные авторские видеолекции
С.В. Сарбаша, Р.С. Бевзенко, А.Г. Карапетова и других в свободном
доступе
Электронные книги по праву от ведущих авторов - библиотека
размещенных в свободном доступе электронных книг по праву,
включая 5 томов комментариев к гражданскому законодательству
#Глосса и десятки других интересных книг, в том числе
выпущенных электронным издательством «М-Логос»
Материалы и записи научных круглых столов - в свободном доступе
более 300 часов видео и аудио записей более 100 научных круглых
столов и конференций по частному праву и процессу, проведённых
Институтом за последние 10 лет, в свободном доступе.
Дайджесты новостей права – в свободном доступе тематические
дайджесты новостей частного, банкротного, процессуального,
налогового права, правового регулирования интеллектуальной
собственности и др..
Научные публикации А.Г. Карапетова - в свободном доступе книги и
статьи директора Института, опубликованные за последние годы.
Институт регулярно проводит курсы
повышения квалификации юристов,
научно-практические конференции,
а также организует иные научные и
просветительские проекты по
наиболее актуальным вопросам
российского права.
Направления права
§ Soft skills / практические навыки
юриста
§ Антимонопольное право
§ Банкротство
§ Внешнеэкономические сделки и
споры
§ Договорное и
обязательственное право
§ Интеллектуальная
собственность
§ Корпоративное право
§ Корпоративные сделки и Due
Diligence
§ Налоговое право
§ Недвижимость и строительство
§ Судебные споры и
процессуальное право
§ Другие темы

22.

УДАЧИ!
Карапетов Артем Георгиевич
http://www.m-logos.ru
д.ю.н., директор Юридического института «М-Логос»,
главный редактор журнала «Вестник экономического правосудия»