Порядок заключения договора

1. Порядок заключения договора

Выполнила студентка учебной группы Юбо/23
Победа Вероника

2. Правовое регулирование заключения договора осуществляется гл. 28 ГК ст.432-453

3.

Согласно законодательству договором
признаётся соглашение двух или нескольких
лиц об установлении, изменении или
прекращении гражданских прав и
обязанностей. Гражданский кодекс
предусматривает определённые требования
к процедуре согласования и подписания
договоров. Если их не соблюсти, то возможны
негативные последствия, например, в части
оплаты или в части исполнения обязательств
по выполнению работ или оказанию услуг.

4. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем

существенным
условиям договора
(п. 1 ст. 432 ГК):
Таким образом, для заключения договора:
сторонами должно быть достигнуто соглашение по
всем существенным условиям договора;
достигнутое сторонами соглашение по своей форме
должно соответствовать требованиям,
предъявляемым к такого рода договорам.

5.

Следует помнить, что государственная регистрация
сделки (в том числе и договора) не относится к ее
форме. Поэтому, исходя из содержания п. 3 ст. 433
ГК РФ в отношении третьих лиц договор,
подлежащий государственной регистрации,
считается заключенным с момента его регистрации,
если иное не установлено законом. В отсутствие
государственной регистрации такой договор не
влечет юридических последствий для третьих лиц,
которые не знали и не должны были знать о его
заключении. Момент заключения такого договора в
отношении его сторон определяется по правилам
пунктов 1 и 2 статьи 433 ГК РФ.

6. ГК РФ определяет стадии заключения договора. Первой стадией выступает оферта (п. 1 ст. 435 ГК) – предложение заключить договор.

Второй
стадией –
принятие оферты,
акцепт.(ст 438)

7. Переговоры о заключении договора

Заключению договора, как правило, предшествует
предварительный этап – проведение переговоров.
Данный этап обязательным не является (ст. 434.1 ГК
РФ). Например, можно заключить договор,
согласившись с проектом, предложенным другой
стороной. Тогда переговоров не будет.
Если заключается важная сделка, то переговоры,
как правило, проводятся. Контрагенты обсуждают
условия сделки, а также иные коммерческие и
технические вопросы. В процессе переговоров
стороны могут запрашивать друг у друга
документы, необходимые для принятия решения.

8. В процессе переговоров стороны должны действовать добросовестно. Нельзя предоставлять потенциальному контрагенту неполную или

недостоверную
информацию, внезапно,
неоправданно и
неожиданно для партнёра
прекращать переговоры.
Такие действия признают
недобросовестными, если
не доказано обратное (п. 2
ст. 434.1 ГК РФ, п. 19
Постановления Пленума
Верховного Суда РФ от
24.03.2016 № 7).
Недобросовестными действиями при проведении
переговоров предполагаются:
1) предоставление стороне неполной или недостоверной
информации, в том числе умолчание об обстоятельствах,
которые в силу характера договора должны быть
доведены до сведения другой стороны;
2) внезапное и неоправданное прекращение переговоров
о заключении договора при таких обстоятельствах, при
которых другая сторона переговоров не могла разумно
этого ожидать. Пленум ВС РФ в постановлении от
24.03.2016 № 7 разъяснил, что недобросовестное
поведение при ведении переговоров может проявляться в
том, что лицо вступает в переговоры «с целью причинения
вреда истцу, например, пытаясь получить коммерческую
информацию у истца либо воспрепятствовать
заключению договора между истцом и третьи лицом» (п.
19).

9. Сторона, которая ведёт или прерывает переговоры о заключении договора недобросовестно, обязана возместить другой стороне

причинённые этим
убытки. Это следует
из п. 3 ст. 434.1 ГК РФ.

10. Позиция подтверждена судебной практикой (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 19.11.2019 № Ф09-8118/19 по делу

Позиция
подтверждена
судебной
практикой
(Постановление
Арбитражного
суда Уральского
округа от
19.11.2019 № Ф098118/19 по делу №
А60-3964/2019).
Поставщик и покупатель вели переговоры о поставке
оборудования. Для того чтобы передать товар
покупателю, поставщик приобрёл товар у третьего лица.
Покупатель внезапно прекратил переговоры и отказался
подписать спецификацию и получить оборудование.
Истец доказал в суде, что пытался минимизировать
убытки, продав комплект третьим лицам. Они
мотивировали свои отказы тем, что оборудование не
подходит по характеристикам, является специфическим,
имеет нестандартные размеры. В итоге, несмотря на то
что оборудование осталось на складе общества,
реализовать его и получить прибыль оказалось
невозможно. Суды согласились взыскать с
несостоявшегося покупателя убытки в размере стоимости
оборудования.

11. Существует и противоположная позиция (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.10.2019 № 09АП-55674/2019

Существует и
противоположная
позиция
(Постановление
Девятого
арбитражного
апелляционного
суда от 07.10.2019
№ 09АП55674/2019 по делу
№ А4035714/2019).
В похожей ситуации поставщику не удалось доказать,
что он не мог реализовать товар другому
покупателю. То, что он сделал одно коммерческое
предложение и получил отказ, не свидетельствует о
том, что товар потерял потребительскую ценность.

12. Согласование условий договора

В процессе переговоров стороны согласуют все
важные условия в зависимости от типа договора и
пожеланий сторон. При этом ряд условий
необходимо согласовать в обязательном порядке.
Речь идёт о существенных условиях.
Дополнительные условия также очень важны. Если
их не согласовать, то возможно возникновение
спорных ситуаций, и тогда контрагенты
ориентируются на то, что указано в законе. Такой
вариант не всегда выгоден и удобен.

13. Существенные условия договора

Из ст. 432 ГК РФ следует, что договор считается
заключённым, если между сторонами в требуемой в
подлежащих случаях форме достигнуто соглашение
по всем существенным условиям договора.
Существенные
условия
договора
Соответственно, если такие условия не
согласованы, то есть риск признания его
незаключённым, что может привести к
неблагоприятным последствиям. Большинство
условий признанного незаключённым договора не
применяются.
Например, нельзя будет требовать от другой
стороны исполнить обязательства в соответствии с
данными условиями или взыскать неустойку.

14. Существенными условиями являются:

Предмет договора. Данное условие зависит от типа договора:
например, для поставки – это наименование и количество
товара, а для подряда – содержание работы;
Существенными
условиями
являются:
Условия, которые названы в законе или иных правовых актах
как существенные или необходимые для договоров данного
вида: например, для аренды зданий или сооружений
существенным условием также является размер арендной
платы, а для подряда – сроки выполнения работ;
Условия, относительно которых по заявлению одной из сторон
должно быть достигнуто соглашение. Стороны могут
согласовать любое условие как существенное, прямо указав на
это в договоре. Например, условие об ассортименте в
договоре поставки. Судебная практика неоднозначна
относительно того вопроса, является ли ассортимент
существенным условием, но если стороны прямо указали на
это в договоре, то он будет считаться таковым. В договоре
аренды можно согласовать как существенное условие о цели
условия объекта, а в договоре подряда ‒ о качестве работ.

15.

согласно п. 3 ст. 432 Гражданского кодекса сторона,
принявшая от другой стороны полное или
частичное исполнение по договору либо иным
образом подтвердившая его действие, не вправе
требовать признания этого договора
незаключённым, если заявление такого требования
с учётом конкретных обстоятельств будет
противоречить принципу добросовестности.
Например, подрядчик выполнил работы, заказчик
их принял, но не оплатил. Если заказчик в случае
судебного разбирательства будет ссылаться на то,
что сроки не согласованы и договор не заключён, то
суд может расценить такое заявление как
недобросовестное поведение, а именно как
попытку избежать ответственности за нарушение
обязательств по оплате.

16. Дополнительные условия договора

В договоре все условия важны. Несогласованные
условия могут вызвать недопонимание во
взаимодействии с контрагентом. Кроме того,
стороны в данной ситуации будут
руководствоваться нормами закона, которые не
всегда защищают их интересы.
То, какие именно дополнительные условия
согласовывать, зависит от вида договора, но
существует ряд условий, на которые рекомендуем
обратить внимание в любом случае.

17.

Цена. В некоторых случаях суды относят цену к существенным условиям
договора, но практика неоднозначна. Если цена не согласована, то она
определяется исходя из обычно взимаемой за аналогичные товары,
работы или услуги при сравнимых обстоятельствах (ст. 424 ГК РФ).
Порядок оплаты. Если в договоре не указана дата платежа, то
необходимо руководствоваться ст. 314 ГК РФ. Должник заплатит только
на основании требования кредитора.
Срок исполнения обязательств. Если он не предусмотрен, то необходимо
руководствоваться Гражданским кодексом – 7 дней с момента требования
(ст. 314 ГК РФ)
Ответственность сторон. Штрафы, пени, неустойка. Можно
предусмотреть ответственность за любое нарушение обязательств. Если
таких условий нет, то можно взыскать только проценты за пользование
денежными средствами (ст. 395 ГК РФ) и убытки (ст. 15, ст. 393 ГК РФ). При
этом сумма процентов может быть невыгодна, а убытки необходимо
доказать и привязать к договору.

18. Протокол разногласий

В процессе переговоров и согласования условий
между сторонами могут возникнуть разногласия. В
данной ситуации можно составить протокол
разногласий и направить его контрагенту. Документ
нужен, чтобы зафиксировать несогласие с
отдельными условиями договора и предложить
контрагенту изменить их.
Суть протокола разногласий в том, что если его
подпишет контрагент, то в части спорных условий
нужно руководствоваться не договором, а
протоколом.

19.

Пока стороны не согласуют разногласия, договор не
будет считаться заключённым; а если он уже
исполняется, то спорные условия применяться не будут
(Постановление Президиума ВАС РФ от 15.03.2002 №
6341/01 по делу № А81-3014/3034Г-00).
Например, в процессе заключения договора одна из
сторон не согласна с размером неустойки и направляет
контрагенту протокол разногласий. Если протокол не
подписан, но его исполнение началось, то данное условие
остаётся несогласованным и взыскать неустойку не
получится.
Если подписывается договор с протоколом разногласий,
то необходимо сделать на нём соответствующую
отметку. Это важно, поскольку иначе будет трудно
доказать, что сторона не была согласна не со всеми
условиями.

20. Способы заключения договора

Заключить договор в письменной форме можно разными
способами (п. 1 Постановления Пленума Верховного Суда
РФ от 25.12.2018 № 49):
Способы
заключения
договора
путём принятия (акцепта) одной стороной предложения
заключить договор (оферты) другой стороны (п. 2 ст. 432
ГК РФ).
В оферте должны быть указаны все существенные условия
договора. Акцепт не может быть молчаливым и должен
подтверждать принятие условий, в противном случае он
сам станет офертой (п. 1 ст. 435, п. 1 ст. 438, ст. 443 ГК РФ);
путём совместной разработки и согласования условий
договора;
иным способом, свидетельствующим о том, что стороны
хотят заключить договор (п. 2 ст. 158, п. 3 ст. 432 ГК РФ).

21. Составление единого договора-документа

Составление
единого
договорадокумента
При составлении договора как единого документа,
подписанного обеими сторонами, офертой является
проект договора, который направляется
контрагенту. А подписанный им проект ‒ это
согласие на заключение, то есть акцепт.
На практике это самый распространённый, удобный и
безопасный способ.

22. Обмен документами, в том числе по электронной почте

Заключить договор можно не только подписав
единый договор, но и при помощи обмена
документами. В одних из них будет содержаться
оферта, в других ‒ её акцепт.
Например, это может быть обмен электронными
или бумажными письмами, иными документами (п.
2 ст. 434 ГК РФ). При этом не требуется наличия
подписи оферента, если обстоятельства, в которых
сделана оферта, позволяют достоверно установить
направившее её лицо (п. 9 Постановления Пленума
Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49).

23. Заключение договора путём обмена сообщениями по электронной почте не самый безопасный способ заключения договора. Практика по

данному вопросу
неоднозначна
Например, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 27.08.2018 №
Ф05-11749/2018 по делу № А41-84219/2017.
Стороны заключили договор возмездного оказания услуг. Условия были согласованы
путём обмена сообщениями по электронной почте, но договор в письменном виде
заключён не был. Услуги были оказаны, исполнитель направил заказчику отчёт и
договор на подпись, но тот принял решение не подписывать его по причине того, что
отчёт ему не пригодился и не был использован во внутренней работе. Услуги
оплачены не были. Исполнитель обратился в суд, но решение было вынесено в
пользу заказчика. Суд отметил, что для признания договора заключённым
необходимо установить факт ведения переписки лицом, которое является законным
представителем соответствующей стороны, то есть уполномоченным лицом на
заключение договора.
Если переписка велась с электронной почты уполномоченного лица, то можно
подтвердить заключение договора. Получение или отправка сообщения с
использованием адреса электронной почты, известного как почта самого лица или
служебная почта его компетентного сотрудника, свидетельствует о совершении
этих действий самим лицом, пока им не доказано обратное.
Позиция подтверждена судебной практикой (Постановление Президиума ВАС РФ от
12.11.2013 № 18002/12 по делу № А47-7950/2011, Постановление Арбитражного суда
Уральского округа от 16.10.2019 № Ф09-6066/19 по делу № А47-12908/2018,
Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.04.2019 №
12АП-4815/2019 по делу № А57-26104/2018).

24. Конклюдентные действия

Конклюдентные действия ‒ это поведение, которое
выражает согласие с предложением контрагента
заключить, изменить или расторгнуть договор.
Действия состоят в полном или частичном выполнении
условий, которые предложил контрагент. Лицо
совершает конклюдентные действия, когда фактически
исполняет то, что предложил контрагент, в срок,
который установил контрагент, что по общему правилу
означает заключение договора (п. 3 ст. 438 ГК РФ).
Например, заказчик направил подрядчику предложение
заключить договор, подрядчик приступил к выполнению
работ, а заказчик в итоге их принимает. В данной ситуации
возникают отношения по договору подряда (п. 6
Постановления Пленума Верховного Суда РФ от
25.12.2018 № 49, п. 7 Обзора судебной практики
Верховного Суда РФ № 3 (2020)).