Понятие, предмет и система международного частного права. Нормативная структура, методы международного частного права (тема 1)

1.

Международное
частное право

2. Тема 1

ТЕМА 1
Понятие, предмет и система
международного частного права.
Нормативная структура, методы
международного частного права

3. Джозеф Стори (Joseph Story) (1779―1845)

ДЖОЗЕФ СТОРИ (JOSEPH STORY)
(1779―1845)
• Джозеф Стори, американский ученыйюрист, профессор Гарвардской школы
права, судья Верховного суда США – автор
термина «международное частное право»
(Private International Law) (1834)
• Internationales Privatrecht (1841,
Wilhelm Schaeffner)
• droit international privé (1843, Jean Jacques
Gaspard Foelix)
• частное международное право (1865) –
профессор Казанского университета Н.П.
Иванов

4. Термин «международное частное право» (МЧП)

ТЕРМИН «МЕЖДУНАРОДНОЕ
ЧАСТНОЕ ПРАВО» (МЧП)
• Немецкая юриспруденция – Internationales Privatrecht (1841)
• Французская юриспруденция – droit international privé (1843)
• Российская юриспруденция – частное международное право (1865),
автор – профессор Казанского университета Н.П. Иванов
• Как синонимы употребляются:
• конфликтное право (conflict law)
• коллизионное право (collision law)
• право выбора права (law of choice of law)

5. Сущность МЧП

«Международное частное право, известное так же
как коллизионное право, состоит из правовых
норм, которые регулируют три главных вопроса:
во-первых, под юрисдикцию суда какого
государства попадает разрешение того или иного
спора частноправового характера, имеющего
иностранный элемент; во-вторых, право какой
страны применимо в конкретных ситуациях; втретьих, какие существуют условия для признания и
исполнения решений иностранных судов в
признающем государстве»
Дж. Чешир, профессор Оксфорда, член
Британской Академии наук (1935)

6. Определение МЧП

ОПРЕДЕЛЕНИЕ МЧП
• Международное частное право — это совокупность норм,
предназначенных для регламентации частноправовых
отношений, возникающих в сфере международного общения.
• «В контексте экономики, которая становится более открытой,
глобальной и конкурентоспособной, необходимо установить
стандарты международных частных отношений, определив
тенденции в мире; эти стандарты обеспечивают индекс более
высокой правовой определенности и защиты законных
ожиданий, укрепляя верховенство закона» (Преамбула
Закона о МЧП Доминиканской Республики (2014)).

7. Предмет МЧП (классическое определение)

ПРЕДМЕТ МЧП (КЛАССИЧЕСКОЕ
ОПРЕДЕЛЕНИЕ)
Предмет МЧП – частноправовые
отношения, отягощенные
иностранным элементом

8.

• Публичные отношения – отношения властного подчинения
• Частные отношения – стороны равны

9. Иностранный элемент

ИНОСТРАННЫЙ ЭЛЕМЕНТ
• 1) субъект правоотношения — иностранное лицо
(иностранное физическое лицо; иностранное или
международное юридическое лицо, транснациональная
корпорация, офшорная компания; международная
организация; иностранное государство);
• 2) объект правоотношения находится за границей;
• 3) юридический факт, с которым связано правоотношение,
имеет место за границей.
• Основное требование для существования иностранного
элемента — к спорному правоотношению может быть
применено право сразу нескольких суверенных государств

10. Иностранный элемент (законодательное определение)

ИНОСТРАННЫЙ ЭЛЕМЕНТ
(ЗАКОНОДАТЕЛЬНОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ)
• Иностранный элемент — признак, характеризующий частноправовые отношения, которые регулируются
настоящим Законом и проявляются в одной или нескольких из следующих форм: хотя бы один участник
правоотношений является гражданином Украины, проживающим вне территории Украины, иностранцем, лицом без
гражданства или иностранным юридическим лицом; объект правоотношений находится на территории
иностранного государства; юридический факт, который влияет на возникновение, изменение или прекращение
правоотношений, имел либо имеет место на территории иностранного государства (ст. 1.2 Закона о МЧП Украины
(2005))
• Предполагается, что существует международное правоотношение, когда юридическое действие находится под
панамской юрисдикцией и когда: 1) имеется связь правоотношения с двумя или более государствами, 2) стороны по
контракту имеют в качестве домициля различные государства, 3) порождаемое им отношение будет являться
результатом юридических фактов или правовых актов, исполнение или осуществление которых имеет место в двух
или более государствах (ст. 2 Кодекса о МЧП Панамы (2015).
• Является международным правоотношение, связанное по крайней мере посредством одного из его определяющих
элементов с одним или несколькими правопорядками, иными, чем тунисский правопорядок (ст. 2 Кодекса МЧП
Туниса (1998))
• «Иностранный элемент» для целей данного закона означает любой юридический факт, связанный с предметом, содержанием
или объемом гражданского правоотношения и который позволяет прийти к заключению, что эти отношения связаны с
конкретной правовой системой (ст. 1.2 Закона о МЧП Албании (2011))

11. Иностранный элемент (российское законодательство)

ИНОСТРАННЫЙ ЭЛЕМЕНТ
(РОССИЙСКОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО)
• Право, подлежащее применению к отношениям, возникающим из торгового мореплавания с участием
иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо осложненным иностранным элементом, в
том числе если объект гражданских прав находится за пределами Российской Федерации… (ст. 414.1
КТМ РФ)
• Право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с
участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо
гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным
элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за
границей… (ст. 1186.1 ГК РФ)
• Перечень иностранных элементов в п. 1 ст. 1186 ГК РФ не является
исчерпывающим. В качестве иностранного элемента может также рассматриваться
совершение за границей действия или наступление события (юридического
факта), влекущего возникновение, изменение или прекращение гражданскоправового отношения (п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 09.07.2019 N 24 «О
применении норм международного частного права судами Российской Федерации»)

12. Иностранный элемент (доктринальное определение)

ИНОСТРАННЫЙ ЭЛЕМЕНТ
(ДОКТРИНАЛЬНОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ)
• «Основное требование для существования иностранного элемента — к спорному правоотношению может
быть применено право сразу нескольких суверенных государств»
Kalensky Pavel
• «Юридическая связь отношения с правопорядками двух или более государств представляет собой
последствие наличия иностранного элемента в частноправовых oтнoшeнияx»
Г.К. Дмитриева
• «Только присутствие в правоотношении иностранного элемента еще не создает связи с иностранным
правом, а лишь опосредует ее. Необходимо наличие какого-то конкретного обстоятельства, с которым
норма права нескольких государств связывает возникновение, изменение или прекращение
правоотношения. Таким обстоятельством является юридический факт, лежащий в основе данного
правоотношения. С точки зрения МЧП, юридический факт имеет значение постольку, поскольку он
возникает в рамках правопорядка иностранного государства»
Л.П. Ануфриева

13. Отношения сферы МЧП

ОТНОШЕНИЯ СФЕРЫ МЧП
МЧП как отрасль права и отрасль правоведения есть область
отношений гражданско-правового характера в широком смысле
слова (Л.А. Лунц)
• Задача МЧП заключается в том, чтобы определить территорию, на
которую простирается действие правовой нормы, и таким образом
МЧП имеет дело прежде всего с применением закона в
пространстве (Дж. Чешир)
• Самой отчетливой чертой, которая позволяет обособить
общественные отношения в рамках МЧП, выступает их связь с
правопорядком двух или более государств, а также с системой
международного права (Л.П. Ануфриева)

14. Отношения сферы МЧП (законодательное определение)

ОТНОШЕНИЯ СФЕРЫ МЧП
(ЗАКОНОДАТЕЛЬНОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ)
• Для целей настоящего Закона: 1) частноправовые отношения – отношения, которые базируются
на принципах юридического равенства, свободном волеизъявлении, имущественной
самостоятельности, субъектами которых являются физические и юридические лица… (ст. 1.1
Закона о МЧП Украины)
• (2) В контексте настоящей книги отношения международного частного права представляют
собой гражданские, коммерческие, а также иные частные правоотношения с иностранным
элементом.(ст. 2.557 ГК Румынии (2009))
• Настоящий Закон регулирует отношения с международным элементом, которые связаны с: a)
правопорядком иного государства, b) правовым статусом иностранцев и иностранных юридических лиц, c) определением юрисдикции и судебной процедуры, d) признанием и
исполнением иностранных судебных решений, e) правовой помощью в отношениях с
зарубежными странами, f) некоторыми вопросами банкротства, g) некоторыми вопросами
арбитражного разбирательства, в том числе с признанием и приведением в исполнение
иностранных арбитражных решений (§ 1 Закона о МЧП Чехии (2012))

15. определениЕ предмета МЧП в современном законодательстве и доктрине

ОПРЕДЕЛЕНИЕ ПРЕДМЕТА МЧП В
СОВРЕМЕННОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ И
ДОКТРИНЕ
• 1) законодательство большинства государств закрепляет концепцию
широкого понимания МЧП;
2) основной критерий частноправовых отношений — их субъектный
состав (они возникают между частными лицами и базируются на принципах
юридического равенства, свободы воли, имущественной самостоятельности);
3) отношения между частными лицами входят в предмет МЧП независимо от
их предметной сферы действия;
4) в предмет МЧП прежде всего входят вопросы применимого права
и вопросы процессуального характера (сфера национальной юрисдикции,
действие иностранных судебных решений и правовых актов, условия их
признания и приведения в исполнение иностранных решений).

16. Предмет МЧП (итоговое определение)

ПРЕДМЕТ МЧП (ИТОГОВОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ)
Предмет МЧП — отношения, связанные с
правопорядком двух и более государств и
возникающие между частными лицами по
поводу реализации их имущественных и
личных неимущественных прав.

17. Генезис МЧП

ГЕНЕЗИС МЧП
• МЧП входит в структуру международного права. Вопросы международного частного и
международного публичного права относятся к одной отрасли права — международному
праву в широком смысле слова. Международное публичное и международное частное право
являются подотраслями одной отрасли права;
• МЧП — часть внутригосударственного, национального права:
а) МЧП — самостоятельная отрасль в системе национального частного права;
б) МЧП — подсистема, особое правовое образование в системе национального права, явление
юридически более сложное, чем обособившаяся в отрасль внутригосударственного права
совокупность норм;
• МЧП — независимая правовая система, самостоятельное правовое образование,
полисистемный комплекс;
• МЧП — это «искусственное образование», которое нельзя рассматривать ни как часть
международного, ни как часть внутригосударственного права. Не образует оно и собственной
системы права, так как само состоит из норм этих правовых систем».

18. МЧП – гибрид в юриспруденции

МЧП – ГИБРИД В
ЮРИСПРУДЕНЦИИ
• МЧП – это клубок противоречий и проблем, высшая математика
юриспруденции
• МЧП колеблется между территориальной сущностью внутригосударственного права и универсальностью международного публичного
права... Это придает международному частному праву гибридный
характер и представляет его как чрезвычайно усложненную область
права (Kalensky P.)
• МЧП – часть национального права (решения Постоянной палаты
международного правосудия по делам о сербских и бразильских займах
(1929 ); решения Международного Суда ООН по делам «Ноттебома»
(«Лихтенштейн против Гватемалы» (1951)), о норвежских займах
(«Франция против Норвегии» (1955)).

19. Соотношение МЧП и МПП

СООТНОШЕНИЕ МЧП И МПП
1. Субъекты международного публичного права — прежде всего, государства. Международная правосубъектность
всех остальных образований имеет вторичный характер. Перечень субъектов МЧП такой же, но основные его
субъекты — физические и юридические лица; государства выступают как лица частного права.
2. Объект регулирования международного публичного права — межгосударственные (властные) отношения.
Объект регулирования МЧП — частноправовые (невластные) отношения, связанные с правопорядком двух и более
государств.
3. Метод регулирования в международном публичном праве имеет координационный, согласительный характер.
Это метод согласования воль государств. Основные методы регулирования в МЧП — автономия воли частных лиц
и применение коллизионных норм, направленных на определение компетентного национального права.
4. Источники международного публичного права — международные договоры и обычаи, общие принципы права
цивилизованных народов, резолюции и рекомендации международных организаций, акты международных
конференций. Основной источник МЧП — национальное законодательство; международно-правовые акты
регулируют отношения сферы МЧП после их имплементации в национальное право.
5. Сфера действия международного публичного права имеет глобальный характер. МЧП имеет прежде всего
национальную сферу действия — в каждом государстве действует собственное МЧП.
6. Ответственность в международном публичном праве имеет международно-правовой характер. Ответственность
в МЧП наступает по нормам национального права, имеет деликтный или контрактный характер.

20. Соотношение МЧП и национального частного права

СООТНОШЕНИЕ МЧП И НАЦИОНАЛЬНОГО
ЧАСТНОГО ПРАВА
1. Субъекты национального права — физические и юридические лица, образования без статуса юридического
лица, государство, его органы. Субъекты МЧП — национальные и иностранные частные лица (в том числе иностранное государство и его органы).
2. Объект регулирования национального права — отношения «внутреннего» характера (властные, диагональные,
невластные). Объект регулирования в МЧП — невластные (частично диагональные) отношения, юридически
связанные с правом двух и более государств.
3. Метод регулирования в национальном праве — материально-правовые (прямые) предписания. Основной метод
МЧП — применение коллизионных норм.
4. Источники национального права — национальное законодательство, международные договоры, судебная
практика и доктрина, аналогия права и закона, общие принципы права, автономия воли сторон. Перечень
источников МЧП следует дополнить коллизионной автономией воли сторон.
5. Сфера действия национального права — территория данного государства. Это относится и к МЧП, но
необходимо подчеркнуть существование регионального МЧП и процесс формирования универсального МЧП.
6. Ответственность в национальном праве, регулирующем частноправовые отношения (в том числе в МЧП), имеет
контрактный и деликтный характер.

21. Система МЧП как самостоятельная подсистема национального права

СИСТЕМА МЧП КАК САМОСТОЯТЕЛЬНАЯ
ПОДСИСТЕМА НАЦИОНАЛЬНОГО ПРАВА
МЧП в узком смысле (собственно МЧП)
коллизионное право
транснациональное банкротство (международное
конкурсное право)
международное нотариальное право
международный гражданский процесс
международный коммерческий арбитраж

22. МЧП в узком смысле (собственно МЧП)

МЧП В УЗКОМ СМЫСЛЕ
(СОБСТВЕННО МЧП)
Общая часть МЧП: предмет МЧП (ст. 1186); методы МЧП (ст.
1186); принципы МЧП (ст. 1188, 1189, 1194, 1196, 1210);
источники МЧП (ст. 1186).
Особенная часть МЧП: право лиц (субъекты МЧП);
международное вещное право; международное контрактное
право; международное частное транспортное право;
международное частное валютное право; международное
частное право интеллектуальной собственности;
международное частное трудовое право; международное
деликтное право; международное наследственное право;
международное семейное право.

23. Коллизионное право — центральная, основополагающая отрасль системы МЧП

КОЛЛИЗИОННОЕ ПРАВО — ЦЕНТРАЛЬНАЯ,
ОСНОВОПОЛАГАЮЩАЯ ОТРАСЛЬ СИСТЕМЫ
МЧП
• теория коллизионного права (учение о коллизионных нормах)
• основы применения иностранного права:
квалификация правовых понятий (ст. 1187 ГК РФ);
коллизионная взаимность (ст. 1189 ГК РФ);
институт обратной отсылки (ст. 1190 ГК РФ);
установление содержания иностранного права (ст. 1191 ГК РФ);
защитные оговорки (ст. 1192, 1193 ГК РФ)

24. Международный гражданский процесс как отрасль системы МЧП

МЕЖДУНАРОДНЫЙ ГРАЖДАНСКИЙ
ПРОЦЕСС КАК ОТРАСЛЬ СИСТЕМЫ МЧП
• «Положения настоящего Кодекса имеют целью определение для международных частноправовых
отношений: 1) судебной компетенции тунисских юрисдикционных органов; 2) действия на территории
Туниса иностранных постановлений и решений; 3) иммунитетов от юрисдикции и принудительного
исполнения судебных актов; 4) применимого права» (ст. 1 Кодекса МЧП Туниса)
• «Настоящий Закон определяет право, применимое к праву собственности и семейным отношениям
юридических лиц и граждан КНДР и юридических лиц и граждан иностранных государств, а также
устанавливает порядок разрешения гражданских дел» (ст. 2 Закона о МЧП КНДР (1995))
• Глава 2 «Международная юрисдикция» ГТК Аргентины (2014)
• Глава V «Юрисдикция государственных органов Габона и иностранных государственных органов» и
Глава VI «Признание и исполнение решений иностранных судов в Габоне» ГК Габона (1972 ред. 1995)
• Глава 18 «Международное частное право» ГПК Монголии (2002)

25. МЕЖДУНАРОДНОЕ НОТАРИАЛЬНОЕ ПРАВО

• Международное нотариальное право — это совокупность норм, регулирующих
функционирование национальных нотариальных органов в сфере частноправовых
отношений, связанных с правом двух и более государств
• Глава XXI «ПРИМЕНЕНИЕ НОТАРИУСОМ НОРМ ИНОСТРАННОГО ПРАВА»
Основ законодательства РФ о нотариате
«Нотариус в соответствии с законодательством Российской Федерации,
международными договорами Российской Федерации применяет нормы иностранного
права.
Нотариус принимает документы, составленные в соответствии с требованиями
международных договоров, а также совершает удостоверительные надписи в форме,
предусмотренной законодательством других государств, если это не противоречит
международным договорам Российской Федерации» (ст. 104 Основ)

26. Транснациональное банкротство (международное конкурсное право)

ТРАНСНАЦИОНАЛЬНОЕ БАНКРОТСТВО
(МЕЖДУНАРОДНОЕ КОНКУРСНОЕ
ПРАВО)
• «Настоящий Закон применяется к следующим вопросам, возникающим в сфере международного общения:
a) компетенция швейцарских судебных и административных органов; b) применимое право; с) условия
признания и приведения в исполнение иностранных решений; d) несостоятельность и мировое соглашение
в конкурсном производстве; e) арбитраж» (ст. 1.1 Закона о МЧП Швейцарии (1987))
• Глава XI «Производство по распределению имущества при банкротстве» Кодекса МЧП Бельгии (2004)
• Часть 6 «Процедуры банкротства» Закона о МЧП Чехии
• Разд. IX «Правила международного частного права» Закона о конкурсном производстве Испании (2003)
• «Банкротство и принудительная ликвидация всех коммерсантов, имеющих постоянное место жительства в Габоне или
владеющих коммерческими или промышленными предприятиями, либо отдельными активами на территории Габона,
регулируется законами Габона» (ст. 48 ГК Габона).

27. Международный коммерческий арбитраж

МЕЖДУНАРОДНЫЙ
КОММЕРЧЕСКИЙ АРБИТРАЖ
• «Настоящий Закон регулирует отношения с иностранным элементом и устанавливает:
а) право государства, регулирующее частные отношения; б) правовое положение иностранных
граждан и иностранных юридических лиц; в) компетенцию судов и порядок судопроизводства,
компетенцию иных уполномоченных органов при осуществлении полномочиий и разрешении дел, в
которых присутствует иностранный элемент, путем совершения определенных процессуальных
действий; г) признание и исполнение иностранных судебных решений; д) правила сотрудничества
между судами разных государств; е) порядок признания несостоятельным; ж) порядок признания и
приведения в исполнение иностранных арбитражных решений» (§ 1 Закона о МЧП Чехии)
• Глава 12 «Международный арбитраж» Закона о МЧП Швейцарии
• § 7 «Об арбитраже» книги X «Международное частное право» ГК Квебека (1991)
• Раздел 8 «Арбитражное соглашение» Закона о МЧП Польши

28. принципы МЧП

ПРИНЦИПЫ МЧП
• Принципы МЧП — это обобщенные, абстрактные юридические предписания,
имеющие «сквозной» характер
• «В случае отсутствия в настоящем Законе положений, в соответствии с
которыми определяется применимое … право, оно определяется на основе
общих положений и принципов настоящего Закона, принципов правовой
системы Республики Хорватии, а также принципов международного частного
права» (ст. 7 Закона о МЧП Хорватии (2017))
• «Обстоятельства дела, связанные с иностранными правовыми системами,
регулируются нормами международного публичного права … установленными
в международных договорах… при их отсутствии применяются нормы
венесуэльского международного частного права; за их неимением
используется аналогия и, наконец, обстоятельства дела определяются
общепринятыми принципами международного частного права» (ст. 1 Закона о
МЧП Венесуэлы (1998))

29. Общие принципы МЧП

ОБЩИЕ ПРИНЦИПЫ МЧП
• Принципы частного права – верховенство права, недопустимость произвольного вмешательства
в частную жизнь, неприкосновенность права собственности, свобода договора, свобода
предпринимательства., судебная защита прав и интересов, разумность, справедливость и
добросовестность
• …с) общие принципы права, признанные цивилизованными нациями (ст. 38.1 Статута
Международного Суда ООН)
• Общие принципы права – традиционные правовые постулаты, приемы юридической техники,
юридические максимы, выработанные в преторском праве и юриспруденции Древнего Рима.
Главные общие принципы МЧП — pacta sunt servanda (договоры должны соблюдаться),
незлоупотребления правом, справедливости и доброй совести
• Обязанность государств в определенных случаях применять иностранное право
(международные коллизионные обычаи)
• Принцип уважения прав человека и основных свобод: «Настоящий Закон принимается, чтобы
определить право, применимое к гражданско-правовым отношениям, выходящим за пределы
одного государства, разрешать трансграничные гражданско-правовые споры и защищать
законные права и интересы частных лиц» (§ 1 «Цель принятия Закона» Закона о МЧП Китая
(2010))

30. Принцип справедливости в МЧП

ПРИНЦИП СПРАВЕДЛИВОСТИ В
МЧП
• Коллизионная справедливость – пространственно лучшее решение,
т.е. определение правопорядка, с которым правоотношение наиболее
тесно связано с пространственной точки зрения
• Материально-правовая справедливость – оптимальное решение спора
по существу, т.е. учет содержания норм применимого иностранного
права
• Контент-ориентированные коллизионные нормы – «наша наука не
свободна от ценностей; она не является и не должна быть
безразличной к соображениям материальной справедливости»
(Symeonides Symeon C. )

31. Коллизионные принципы (проблема)

КОЛЛИЗИОННЫЕ ПРИНЦИПЫ
(ПРОБЛЕМА)
• Принципы МЧП – это определенные постоянные правила, вытекающие
из требований рационального урегулирования наиболее типичный
случаев в сфере коллизионного права и установленные принципами
международного публичного права. Это попытка обобщить
урегулирование прецедентов коллизионного права, усилить
формулировки определенными фундаментальными правилами.
Сходные коллизионные нормы в национальных законах государств
основаны на общих принципах права (П. Каленский)
• Основные принципы МЧП – lex voluntatis; locus regit formam actus, legis
rei sitae, lex nationalis, lex fori

32. Специальные принципы МЧП

СПЕЦИАЛЬНЫЕ ПРИНЦИПЫ МЧП
Специальные принципы МЧП — это безусловные формально-определенные правила поведения,
представляющие собой наиболее общие нормы МЧП, основополагающие нормы прямого
действия национального права
• Автономия воли
• Наиболее тесная связь
• Взаимность
• Международная вежливость
• Недискриминация
• Право на реторсии
• Защита национального правопорядка

33. Автономия воли участников правоотношения

АВТОНОМИЯ ВОЛИ УЧАСТНИКОВ
ПРАВООТНОШЕНИЯ
• В случаях, прямо указанных в настоящем законе, стороны могут
свободно выбрать право, применимое к гражданским отношениям
с иностранным элементом (§ 3 «Выбор права» Закона о МЧП
Китая)
• В случаях, предусмотренных настоящим законом, возможен
выбор применимого права (ст. 4.1 Закона о МЧП Польши)
• В силу принципа автономии воли в международном частном праве
стороны договора могут при заключении договора или в
последующем выбрать по соглашению между собой право,
которое подлежит применению к их правам и обязанностям по
договору (договорный статут) ( п. 26 Постановления Пленума ВС
РФ от 09.07.2019 N 24 "О применении норм международного
частного права судами Российской Федерации»)

34. Принцип наиболее тесной связи

ПРИНЦИП НАИБОЛЕЕ ТЕСНОЙ
СВЯЗИ
• (1) Обстоятельства дела, соприкасающиеся с заграницей, рассматриваются в частноправовом отношении согласно
тому правопорядку, с которым [у них] присутствует наиболее прочная связь. (2) Содержащиеся в настоящем
Федеральном законе отдельные правила о применимом правопорядке (отсылочные нормы) рассматриваются как
выражение этого принципа (§ 1 «Принцип наиболее тесной связи» Закона о МЧП Австрии (1978))
• 1) Обстоятельства дела, соприкасающиеся с заграницей, рассматриваются в частноправовом отношении согласно тому
правопорядку, который обозначен в настоящем Законе или каком-либо другом правовом предписании (отсылочная
норма). 2) В отсутствие отсылочной нормы является определяющим правопорядок, с которым обстоятельство дела
имеет наиболее прочную связь (Статья 1 «Принцип международного частного права» Закона о МЧП Лихтенштейна
(1996)).
• Частноправовые отношения с международным элементом регламентируются правом государства, с которым они
имеют наиболее тесную связь. Содержащиеся в Кодексе положения относительно определения применимого права
выражают этот принцип. Если применимое право не может быть определено на основании положений Кодекса,
применяется право государства, с которым это отношение в силу других критериев имеет наиболее тесную связь (ст. 2
Кодексе МЧП Болгарии (2005))

35. Принцип взаимности

ПРИНЦИП ВЗАИМНОСТИ
• Сущность взаимности — предоставление лицам иностранного
государства определенных прав или определенного правового режима
при условии, что лица страны, их предоставляющей, будут пользоваться
аналогичными правами или правовым режимом в данном иностранном
государстве
• Материальная взаимность:
1. Формальная взаимность
2. Материальная взаимность
• Коллизионная взаимность
• Процессуальная (судебная) взаимность

36. Формальная (подразумеваемая) взаимность

ФОРМАЛЬНАЯ (ПОДРАЗУМЕВАЕМАЯ)
ВЗАИМНОСТЬ
• Физические и юридические лица иностранного государства, а также лица без гражданства обладают
правоспособностью и дееспособностью наравне с гражданами Грузии. Исключение из этого правила
допускается, если в иностранном государстве действуют нормы, ограничивающие права физических
или юридических лиц Грузии. Для этого необходима четко определенная законом норма (ст. 21
Закона о МЧП Грузии (1998))
• Статья 25. Иностранные граждане пользуются в Габоне правами наравне с гражданами Габона, за
исключением случаев, предусмотренных законом… Статья 26. В случае, если осуществление прав
зависит от принципа взаимности, список государств, в которых существует такая взаимность,
составляется на основании совместного постановления Министра юстиции и Министра иностранных
дел и публикуется в официальной газете (ГК Габона)
• Браки между иностранными гражданами, заключенные на территории Кыргызской Республики в
дипломатических представительствах и консульских учреждениях иностранных государств,
признаются на условиях взаимности действительными в Кыргызской Республике, если эти лица в
момент заключения брака являлись гражданами иностранного государства, назначившего посла или
консула в Кыргызской Республике (ст. 164 СК Кыргызстана)

37. Материальная взаимность

МАТЕРИАЛЬНАЯ ВЗАИМНОСТЬ
• В отсутствие международной взаимности являются неправоспособными наследовать
по завещанию или без завещания после жителей [Мексики] иностранцы, которые
согласно законам своей страны не могут завещать или оставить без завещания свои
имущества в пользу мексиканцев (ст. 1328 ГК Мексики (1928, в ред. 1987)).
• При условии взаимности заявитель, иностранный гражданин или иностранное
юридическое лицо, не могут быть обязаны внести залог или иную гарантию лишь по
той причине, что является иностранцем или не имеет домицилия или места
нахождения в Румынии (ст. 1085 ГПК Румынии (2010))
• Исключительное право публикатора распространяется на произведение: … 3)
обнародованное за пределами территории Российской Федерации иностранным
гражданином или лицом без гражданства, при условии, что законодательством
иностранного государства, в котором обнародовано произведение, предоставляется на
его территории охрана исключительному праву публикатора, являющегося
гражданином Российской Федерации (ст. 1341 ГК РФ)

38. Коллизионная взаимность

КОЛЛИЗИОННАЯ ВЗАИМНОСТЬ
• 1. Суд применяет иностранное право независимо от того, применяется ли в
соответствующем иностранном государстве к аналогичным отношениям право
Республики Беларусь, за исключением случаев, когда применение иностранного права
на началах взаимности предусмотрено законодательством Республики Беларусь.
2. Если применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что
она существует, поскольку не доказано иное (ст. 1098 ГК Беларуси (1998))
• 1. Иностранное право подлежит применению в Российской Федерации независимо от
того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям
такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение
иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом. 2. В случае, когда
применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она
существует, если не доказано иное (ст. 1189 ГК РФ)

39. Процессуальная взаимность

ПРОЦЕССУАЛЬНАЯ ВЗАИМНОСТЬ
• При отсутствии прямых международных соглашений любое судебное содействие осуществляется в силу
международной вежливости или в порядке контролируемой взаимности (ст. 99 Кодекса МЧП Панамы)
• Органы юстиции Чешской Республики по просьбе иностранных органов юстиции
оказывают им правовую помощь при наличии взаимности (§ 103 Закона о МЧП Чехии)
• Министерство юстиции должно предоставить суду по его запросу информацию о наличии
взаимности в отношениях между государствами (§ 13 «Принцип взаимности» Закона о МЧП Чехии)

40. Принцип международной вежливости (comitas gentium)

ПРИНЦИП МЕЖДУНАРОДНОЙ
ВЕЖЛИВОСТИ (COMITAS GENTIUM)
Доктрина
международной
вежливости –
голландская теория
статутов XVII в.
(Пауль Вут,
Иоанн Вут,
Ульрих Губер)

41. Принцип международной вежливости

ПРИНЦИП МЕЖДУНАРОДНОЙ
ВЕЖЛИВОСТИ
• Международная вежливость – международное обыкновение, т.е. правило поведения, которому государства
следуют, не признавая его юридически обязательным. Вежливость – это внедоговорная взаимность
• Принцип международной вежливости в юридическом смысле не является ни абсолютным обязательством
государства, ни простым проявлением вежливости и доброй воли. Но это официальное признание, когда
одно государство позволяет на своей территории законодательным, исполнительным или судебным актам
другого государства иметь юридическую силу в отношении прав собственных граждан или других лиц,
которые находятся под защитой своих законов, с учетом как международного долга, так и удобства
(Верховный Суд США, дело Hilton v. Guyot (1895))
• Признание решения английского суда, признание и приведение в исполнение приказов должно быть
осуществлено на основании принципов международной вежливости и взаимности, являющихся составной
частью правовой системы Российской Федерации. При этом судами учтен подход Высшего Арбитражного
Суда Российской Федерации к толкованию принципа международной вежливости. Принцип международной
вежливости предписывает государствам относиться к иностранному правопорядку вежливо и обходительно,
в то время как принцип взаимности предполагает взаимное уважение судами различных государств
результатов деятельности друг друга (Определение ВАС РФ от 26.07.2012 N ВАС-6580/12 по делу N А40119397/11-63-950)

42. Принцип недискриминации

ПРИНЦИП НЕДИСКРИМИНАЦИИ
• Дискриминация — нарушение или ограничение законных прав и интересов
иностранных лиц на территории какого-либо государства
• Принцип недискриминации – лица какого-либо государства не могут быть
поставлены в худшие условия, чем лица других государств
• Национальный режим
• Режим наибольшего благоприятствования
• Специальный режим:
1. Специальный преференциальный режим
2. Специальный негативный режим

43. Национальный режим

НАЦИОНАЛЬНЫЙ РЕЖИМ
• Гражданская правоспособность физического лица определяется его личным законом. При этом
иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации гражданской
правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом (ст. 1196
ГК РФ)
• 1. Иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные организации, международные организации
(далее также в настоящем разделе – иностранные лица) имеют право обращаться в суды в Российской
Федерации для защиты своих нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов. 2.
Иностранные лица пользуются процессуальными правами и выполняют процессуальные обязанности
наравне с российскими гражданами и организациями (ст. 398 ГПК РФ)

44. Право на реторсии

ПРАВО НА РЕТОРСИИ
• Реторсии = обратная взаимность
• Республика Армения может установить ответные ограничения (реторсии) в
отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и
юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные
ограничения имущественных и личных неимущественных прав граждан и
юридических лиц Республики Армения (ст. 1261 ГК Армении (1998))
• Соответствующий орган исполнительной власти Азербайджанской Республики
может ввести в качестве ответных мер для граждан и юридических лиц
государств, применяющих реторсии в отношении граждан и юридических лиц
Азербайджанской Республики, аналогичные ограничения (ст. 7 Закона о МЧП
Азербайджана (2000))

45. Право на реторсии (российское законодательство)

ПРАВО НА РЕТОРСИИ
(РОССИЙСКОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО)
Статья 1194 ГК РФ «Реторсии»
• Правительством Российской Федерации могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в
отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств,
в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав
российских граждан и юридических лиц.
Статья 398 ГПК РФ «Процессуальные права и обязанности иностранных лиц»
… 4. Правительством Российской Федерации могут быть установлены ответные ограничения в
отношении иностранных лиц тех государств, в судах которых допускаются такие же ограничения
процессуальных прав российских граждан и организаций.
Статья 254 АПК РФ «Процессуальные права и обязанности иностранных лиц»
• … 4. Правительством Российской Федерации могут быть установлены ответные ограничения (реторсии)
в отношении иностранных лиц тех иностранных государств, в которых введены ограничения в
отношении российских организаций и граждан.

46. Принцип защиты национального правопорядка

ПРИНЦИП ЗАЩИТЫ
НАЦИОНАЛЬНОГО ПРАВОПОРЯДКА
• Защитные оговорки
1. Публичный порядок
2. Нормы непосредственного применения (сверхимперативные нормы)
3. Обход закона
• «В сфере международного частного права оговорка о ordre public [публичном
порядке] как основание для исключения применения иностранного права в
конкретном деле, в большинстве случаев – а, точнее, повсеместно –
признается… В целом, в большинстве стран результат один и тот же –
настолько, что признание роли ordre public должно рассматриваться как общий
принцип права в области международного частного права» (решение
Международного Суда ООН (дело «Нидерланды против Швеции» (дело Boll),
1958))

47. Нормативная структура МЧП (основные концепции)

НОРМАТИВНАЯ СТРУКТУРА МЧП
(ОСНОВНЫЕ КОНЦЕПЦИИ)
1.
МЧП — совокупность только коллизионных норм (Г.К. Матвеев)
2.
МЧП включает в себя и коллизионные, и материально-правовые нормы:
а) нормативная структура МЧП состоит из двух видов норм — коллизионных и унифицированных
(международных) материально-правовых. Только такие нормы отвечают предмету и методу МЧП, что
предопределяет их объединение в самостоятельную отрасль права (П. Лалив);
б) МЧП состоит из коллизионных, унифицированных материально-правовых и внутренних материальноправовых норм, предназначенных для регулирования отношений, образующих объект МЧП. В настоящее
время большинство ученых придерживается «широкой конструкции МЧП», т.е. отнесения к нему, помимо
коллизионных, и унифицированных материальных, и национально-правовых норм «прямого действия» (Л.А.
Лунц, М.М. Богуславский);
в)в нормативный состав МЧП включаются нормы: 1) коллизионно-правовые (унифицированные и
национальные); 2) материально-правовые (унифицированные и внутригосударственные), т.е. нормы «прямого
действия», предназначенные для регулирования международных частноправовых отношений); 3)
процессуально-правовые (унифицированные и внутригосударственные), предназначенные для регулирования
международных процессуальных отношений и международного коммерческого арбитража (Ерпылева Н. Ю.)

48. Нормативная структура МЧП

НОРМАТИВНАЯ СТРУКТУРА МЧП
• Коллизионные нормы
• Национально-правовые коллизионные нормы
• Унифицированные (международно-правовые) коллизионные нормы
• Материальные нормы
• Унифицированные (международно-правовые) материальные нормы
• Национально-правовые материальные нормы непосредственного
применения

49. Национально-правовые коллизионные нормы

НАЦИОНАЛЬНО-ПРАВОВЫЕ
КОЛЛИЗИОННЫЕ НОРМЫ
• Статья 1209 «Личные неимущественные права и их защита» ГК Таджикистана (2005)
1. Личные неимущественные права осуществляются по личному закону субъекта, если иное не
предусмотрено законодательными актами и международными договорами, признанными Республикой
Таджикистан. 2. К личным неимущественным правам применяется право страны, где имело место действие
или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о защите таких прав.
• § 3 «Правоспособность и дееспособность» Закона о МЧП Словакии (1963 ред. 2017)
(1) Правоспособность и дееспособность лица, если иное не предусмотрено настоящим Законом,
определяются правопорядком государства, гражданином которого является лицо. (2) Для совершения
иностранцем сделки в Словацкой Республике достаточно, если далее не указано иное, наличия у него
дееспособности согласно словацкому праву.
• Статья 12 «Помолвка» Кодекса МЧП Турции (2007)
(1) Возможность и условия помолвки регулируются законом гражданства каждой из сторон в момент
составления такого соглашения. Общий закон гражданства сторон применяется к действительности и
последствиям помолвки, а если стороны имеют различное гражданство, то применяется турецкое право.

50. Национально-правовые коллизионные нормы (российское законодательство)

НАЦИОНАЛЬНО-ПРАВОВЫЕ КОЛЛИЗИОННЫЕ
НОРМЫ (РОССИЙСКОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО)
• Статья 1198 ГК РФ. Право, подлежащее применению при определении прав
физического лица на имя
Права физического лица на имя, его использование и защиту определяются его
личным законом, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или
другими законами.
• Статья 156. Заключение брака на территории Российской Федерации
1. Форма и порядок заключения брака на территории Российской Федерации
определяются законодательством Российской Федерации.
• Статья 399. Гражданская процессуальная правоспособность и
дееспособность иностранных граждан, лиц без гражданства
• 1. Гражданская процессуальная правоспособность и дееспособность
иностранных граждан, лиц без гражданства определяются их личным законом.

51. унифицированные коллизионные нормы (самоисполнимые)

УНИФИЦИРОВАННЫЕ КОЛЛИЗИОННЫЕ
НОРМЫ (САМОИСПОЛНИМЫЕ)
• Международный договор – ст. 21 Конвенции ООН по независимым гарантиям и
резервным аккредитивам (1995)
Обязательство из независимой гарантии подчиняется праву, выбор которого оговорен
в обязательстве, вытекает из условий обязательства или иным образом согласован
между гарантом и бенефициаром.
• Международный обычай – ст. 34 Унифицированных правил для гарантий по
требованию МТП №758 (ред. 2010)
Если в гарантии не предусмотрено иное, она регулируется правом страны
местонахождения отделения или конторы гаранта, выдавшего эту гарантию, а
применительно к контргарантии, если в ее условиях не предусмотрено иного, она
регулируется правом страны местонахождения отделения или конторы контргаранта,
выдавшего эту контргарантию.
• Lex mercatoria – cт. 5 Типового закона ЮНСИТРАЛ о международных кредитовых
переводах (1992)
Права и обязанности, вытекающие из платежного поручения, регулируются правом,
выбранным сторонами. При отсутствии договоренности применяется право
государства банка-получателя платежа».

52. Унифицированные материально-правовые нормы

УНИФИЦИРОВАННЫЕ
МАТЕРИАЛЬНО-ПРАВОВЫЕ НОРМЫ
• Международные договоры
Ст. 30 Венской конвенции ООН договорах международной купли-продажи товаров (1980):
«Продавец обязан поставить товар, передать относящиеся к нему документы и передать право
собственности на товар в соответствии с требованиями договора и настоящей Конвенции»
• Международные обычаи
ИНКОТЕРМС 2020: «FAS Free Alongside Ship / Свободно вдоль борта судна – продавец считается
выполнившим свое обязательство по поставке, когда товар размещен вдоль борта
номинированного покупателем судна (т.е. на причале или на барже) в согласованном порту
отгрузки. Риск утраты или повреждения товара переходит, когда товар расположен вдоль борта
судна, и с этого момента покупатель несет все расходы».
• Lex mercatoria
Ст. 1.2 Принципов УНИДРУА: «Настоящие Принципы не устанавливают никаких требований о том,
что договор должен быть заключен или подтвержден в письменной форме. Его существование
может быть доказано любым способом, включая свидетельские показания».

53. Самоисполнимые международные нормы

САМОИСПОЛНИМЫЕ
МЕЖДУНАРОДНЫЕ НОРМЫ
• Главные признаки самоисполнимых норм (решение
Постоянной палаты международного правосудия по делу
Danzig (1928)) :
1) намерение договаривающихся сторон создать прямые права и
обязанности для граждан;
2) создание таких прав является объектом соглашения;
3) данные права подлежат защите в национальных судах независимо от
акта имплементации международного соглашения в национальное
законодательство
• Статья 6.1 Конвенции УНИДРУА по международным факторинговым
операциям (1988): «1. Уступка требования поставщиком фактору будет
иметь силу, несмотря на любое соглашение между поставщиком и
дебитором, запрещающее такую уступку»

54. Самоисполнимые международные нормы (российская правовая система)

САМОИСПОЛНИМЫЕ МЕЖДУНАРОДНЫЕ
НОРМЫ (РОССИЙСКАЯ ПРАВОВАЯ СИСТЕМА)
• … 2. Международные договоры Российской Федерации применяются к отношениям, указанным
в пунктах 1 и 2 статьи 2 настоящего Кодекса, непосредственно, кроме случаев, когда из
международного договора следует, что для его применения требуется издание
внутригосударственного акта (ст. 7 ГК РФ)
• … Положения официально опубликованных договоров РФ, не требующие издания
внутригосударственных актов для применения, действуют в России непосредственно. В иных
случаях наряду с международным договором применяется внутригосударственный нормативный
акт, принятый в осуществление положений данного договора. Таким образом, возможно
одновременное применение двух норм — договорной и национальной, причем норма договора
имеет приоритетное применение (п. 4 ст. 15 Конституции РФ). Отличие договорной нормы от
национальной представляет собой квалифицирующий признак непосредственного применения
норм международного права (Постановление Пленума ВС РФ от 31 октября 1995 г. № 8 «О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении
правосудия»)
• … Положения международного договора, подлежащего ратификации, имплементируются в
правовую систему РФ посредством принятия федерального закона (например, Гаагская
конвенция о гражданско-правовых аспектах международного похищения детей (1980)). Нормы
международного договора, не подлежащего ратификации и вступающего в силу с момента
подписания, имплементируются в правовую систему РФ посредством издания указа Президента
РФ (Постановление Пленума ВС РФ от 10 октября 2003 г. № 5 «О применении судами общей
юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных
договоров Российской Федерации»)

55. Автономный характер унифицированных материально-правовых норм

АВТОНОМНЫЙ ХАРАКТЕР
УНИФИЦИРОВАННЫХ МАТЕРИАЛЬНОПРАВОВЫХ НОРМ
• не являются творением одного законодателя, а воплощают согласованную волю двух и более
государств
• такие нормы государство не вправе отменить или изменить в одностороннем порядке
• толкование унифицированных норм должно осуществляться по правилам международного
права
«Договор должен толковаться добросовестно в соответствии с обычным значением, которое следует
придавать терминам договора в их контексте, а также в свете объекта и целей договора» (ст. 31 Венской
конвенции о праве международных договоров (1969)
«При толковании настоящей Конвенции надлежит учитывать ее международный характер и необходимость
содействовать достижению единообразия в ее применении» (ст. 7 Венской конвенции о договорах
международной купли-продажи товаров (1980))
Положения этого Закона применяются в части, в которой они соответствуют положениям международных
договоров с участием Доминиканская …Пункт II. В интерпретации международных договоров будут учтены
международный характер и требование единообразного применения (ст. 3 Закона о МЧП Доминиканской
Республики)

56. Примат унифицированных норм

ПРИМАТ УНИФИЦИРОВАННЫХ
НОРМ
• «Положения Кодекса международного частного права применяются в
случае отсутствия международного договора, регулирующего
соответствующее правоотношение» (ст. 1 Кодекса МЧП Панамы)
• Положения настоящего Закона применяются к случаям, которые не
охватываются любым прямо действующим актом Европейского Союза,
который является обязательным во всей его полноте, или каким-либо
международным соглашением (ст. 2 Закона о МЧП Венгрии (2017))
• … 3. Если международный договор Российской Федерации содержит
материально-правовые нормы, подлежащие применению к
соответствующему отношению, определение на основе коллизионных
норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным
такими материально-правовыми нормами, исключается (ст. 1186 ГК РФ)

57. Национально-правовые нормы в структуре МЧП

НАЦИОНАЛЬНО-ПРАВОВЫЕ
НОРМЫ В СТРУКТУРЕ МЧП
Материально-правовые нормы национального права:
1.
общие нормы (ст. 11 ТК РФ);
2.
«специальные национальные» нормы (ст. 275 УК РФ);
3.
«специальные иностранные» нормы (п. 4 ст. 124 СК РФ, ст. 127, ч. 2 ст. 1115 ГК РФ , гл. 50.1 ТК РФ
«Особенности регулирования труда работников, являющихся иностранными гражданами или лицами без
гражданства»)
• Статья 165 СК РФ. Усыновление (удочерение)
2. В случае, если в результате усыновления (удочерения) могут быть нарушены права ребенка, установленные
законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации, усыновление не
может быть произведено независимо от гражданства усыновителя, а произведенное усыновление (удочерение)
подлежит отмене в судебном порядке.
• Статья 256.3. Юрисдикционные иммунитеты, процессуальные права и обязанности иностранного
государства, представительство
2. … Полномочия представителя иностранного государства должны быть выражены в доверенности
или ином соответствующем документе, выданном представляемым иностранным государством и оформленном в
соответствии с законодательством Российской Федерации или законодательством иностранного государства, с учетом
требований, предусмотренных статьей 255 настоящего Кодекса.

58. элемент раз­решения коллизионного вопроса в материальных нормах

ЭЛЕМЕНТ РАЗРЕШЕНИЯ
КОЛЛИЗИОННОГО ВОПРОСА В
МАТЕРИАЛЬНЫХ НОРМАХ
• Некоторые наши законы по внешней торговле, имеющие форму материально-правовых
норм, по существу содержат и коллизионную отсылку к советскому праву... Эти законы
разрешают такие вопросы, которые не могут зависеть от норм иностранного закона, а
определяются всецело советским законом. Следовательно, подобного рода постановления,
хотя и касающиеся вопросов материального гражданского права, но по существу
содержащие также и коллизионные отсылки к советскому праву, должны изучаться в науке
международного частного права (Л.А. Лунц)
• Наличие специальных норм внутреннего законодательства, предназначенных для
регулирования частноправовых отношений с иностранным элементом, подразумевает
наличие гипотетической коллизионной нормы одностороннего характера, которая
выбирает право страны суда в качестве регулятора данного отношения. Таким образом, и в
этом случае речь идет о преодолении коллизионной проблемы (Н.Ю. Ерпылева)
• Применение национальных материально-правовых норм для регулирования отношений,
связанных с иностранным правопорядком, латентным образом «презюмирует» наличие
односторонней коллизионной привязки к праву страны суда. Эта скрытая (имплицитная)
привязка адресована правоприменителю (Л.П. Ануфриева)

59. Коллизии из нормативной структуры МЧП

КОЛЛИЗИИ ИЗ НОРМАТИВНОЙ
СТРУКТУРЫ МЧП
коллизия между внутренними и международными нормами — на основе общего принципа
верховенства международного права (ст. 15 Конституции РФ, ст. 7 ГК РФ, ст. 6 СК РФ);
коллизия между унифицированными коллизионными и унифицированными материальными
нормами — на основе общих методов и способов, т.е. с учетом примата материально-правового
метода регулирования (ст. 1186 и 1211 ГК РФ);
коллизия между внутренними коллизионными и «специальными иностранными» материальными
нормами — на основе общих методов и способов, т.е. с учетом примата материально-правового
метода регулирования (ст. 1186 и 1211 ГК РФ);
• коллизия между унифицированными универсальными, региональными и двусторонними
нормами при совпадающей сфере применения — на основе общепризнанных принципов
международного права: вначале – нормы двусторонних соглашений, затем — региональных,
потом — универсальных. Обязательства государства по какому- либо международному
соглашению не должны противоречить его обязательствам по другому международному
соглашению: «Соблюдение международных обязательств, принятых на себя государствамичленами, означает, что настоящий Регламент не должен затрагивать международные конвенции,
сторонами которых являются одно или несколько государств- членов в момент принятия
настоящего Регламента» (п. 41 Преамбулы Регламента Рим I).

60. Методы регулирования в МЧП

МЕТОДЫ РЕГУЛИРОВАНИЯ В МЧП
Метод правового регулирования — комплекс взаимосвязанных приемов и средств
юридического воздействия на определенную область общественных отношений
Общие методы регулирования :
• Децентрализация
• Свобода договора
• Юридическое равенство
• Автономия воли сторон
Для целей настоящего Закона термины употребляются в следующем значении: 1)
частноправовые отношения – отношения, которые базируются на принципах
юридического равенства, свободном волеизъявлении, имущественной
самостоятельности… (ст. 1.1 Закона о МЧП Украины)

61. Специальные Методы международного частного права

СПЕЦИАЛЬНЫЕ МЕТОДЫ
МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА
Разрешение коллизии законов – основная цель регулирования в МЧП
Метод МЧП – совокупность приемов юридического воздействия, направленного на
преодоление коллизий между разнонациональными законами
• Коллизионный (с применением коллизионных норм) – косвенный, отсылочный,
опосредованный
1. Национально-правовой (с применением национальных коллизионных норм)
2. Унифицированный (с применением международных коллизионных норм)
• Материально-правовой (с применением материальных норм) – прямой,
непосредственный
1. Унифицированный (с применением международных материальных норм)
2. Национально-правовой (с применением национальных норм прямого действия (норм
непосредственного применения))

62. коллизионный метод

КОЛЛИЗИОННЫЙ МЕТОД
• непрямой, отсылочный, косвенный, нет регулирования
по существу
• правило поведения: сумма двух норм = коллизионной
+ материально-правовой, к которой отсылает
коллизионная
• «Отыскать... связь между правоотношением с
иностранным элементом и национальной правовой
системой, и таким опосредованным способом,
используя материальное право, урегулировать
международное частное отношение» (В.В. Кудашкин)

63. Материально-правовой метод

МАТЕРИАЛЬНО-ПРАВОВОЙ
МЕТОД
• Прямой, непосредственный, регулирование по существу
• Исторически первый – jus gentium
• Наличие особого инструмента — «имплицитной (подразумеваемой)
привязки к национальному правопорядку конкретного государства... Внутренней предпосылкой, как бы имплицитно (скрытно) присутствующей
гипотезой. является односторонняя коллизионная норма, обусловливающая применение отечественного правопорядка и императивно
указывающая на сформулированное в норме правило поведения» (Л.П.
Ануфриева)

64. Примат унифицированного материально-правового метода

ПРИМАТ УНИФИЦИРОВАННОГО
МАТЕРИАЛЬНО-ПРАВОВОГО МЕТОДА
• Положения настоящего Закона применяются с учетом положений специальных законов,
регулирующих международные частные отношения … Пункт 2. В случае противоречий преобладают
законы, непосредственно регулирующие международные частные отношения (ст. 4 Закона о МЧП
Доминиканской Республики)
• Определение права, подлежащего применению к частноправовым отношениям на основании
коллизионных норм, не осуществляется, если международным договором Украины предусмотрено
применение к соответствующим отношениям материально-правовых норм (ст. 4.5 Закона о МЧП
Украины)
• … 3. Если международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы,
подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных
норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми
нормами, исключается (ст. 1186 ГК РФ)
• … 11. Если в договоре использованы принятые в международном обороте торговые термины, при
отсутствии в договоре иных указаний считается, что сторонами согласовано применение к их
отношениям обычаев, обозначаемых соответствующими торговыми терминами (ст. 1211 ГК РФ)

65. Теория приобретенных прав

ТЕОРИЯ ПРИОБРЕТЕННЫХ ПРАВ
Dicey Albert Venn
(1835―1922)
Суды не столько применяют иностранные
законы, сколько признают права,
приобретенные согласно этим законам.
Презумпция тождества национального и
иностранного права
Международное частное право всё построено
на ожидании, что приобретенные за границей
частные права будут защищаться повсеместно
(М.И. Брун)
Beale Joseph Henry
(1861—1943)

66. Охрана приобретенных прав

ОХРАНА ПРИОБРЕТЕННЫХ ПРАВ
• Права, приобретенные в иностранном государстве, признаются и соблюдаются в Республике Молдова при условии,
что они не противоречат правопорядку (ст. 1585 «Признание прав, приобретенных в иностранном государстве» ГК
Молдовы (2002))
• Действующий Закон имеет немедленное и прямое действие в отношении акта правового характера,
приобретенного права и res judicata (ст. 6 ВЗ к ГК Бразилии (1942 ред. 2018))
• Правовые ситуации, правомерно созданные в соответствии с иностранным правом, которое могло бы применяться
в соответствии с международно-признанными критериями, действуют в Республике, если боливийский закон не
обладает исключительной юрисдикцией в отношении предмета, или если иное явно несовместимо с принципами
боливийского международного публичного порядка (Статья 9 «Приобретенные права» проекта Закона о МЧП
Боливии (2009))
• Изменение личного закона не оказывает влияния на дееспособность, приобретенную лицом в соответствии с его
предыдущим личным законом (ст. 39 проекта ГК Пуэрто-Рико (2018))
• … Дворянское имя или титул, приобретенный лицом за границей, не признается в Мексике и не имеет юридической
силы (ст. 13 проекта Закона о МЧП Мексики (2015))