Участие адвоката в третейском разбирательстве

1.

Участие адвоката в
третейском
разбирательстве

2.

• Часть 2 ст. 7 Кодекса профессиональной этики адвоката:
Предупреждение судебных споров является составной частью
оказываемой адвокатом юридической помощи, поэтому адвокат
заботится об устранении всего, что препятствует мировому
соглашению.
• Подпункт b) п. 3 Принципа III Рекомендаций Комитета министров
Совета Европы государствам-членам о свободе осуществления
профессии адвоката (от 25 октября 2000 г.):
Обязанности адвоката перед своими клиентами должны включать
попытки разрешить дело прежде всего мирным путем

3.

Предупреждение судебных споров
до
возникновения
возможного
конфликта
после
возникновения
возможного
конфликта

4.

Способы предупреждения судебных споров
до возникновения возможного конфликта
• заключение брачного договора;
• заключение наследственного договора;
• создание личного и наследственного фонда;
• при заключении договоров включать в них специальные пункты о
способах обеспечения обязательств, согласовать применимое право и
арбитражную оговорку;
• провести проверку благонадежности будущего партнера при заключении
сделки;
• в случае, когда исполнение обязательства становится объективно
невозможно, прекратить обязательство представлением отступного,
зачетом встречного однородного требования, новацией.

5.

Способы предупреждения судебных споров
после возникновения возможного конфликта
• медиация;
• судебное примирение;
• переговоры;
• рассмотрение спора в третейском суде.

6.

Участие адвоката в третейском
разбирательстве
В качестве
представител
я стороны по
делу
В качестве
арбитра

7.

В качестве представителя
стороны по делу
• Подпункт 6 п. 2 ст. 2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и
адвокатуре в Российской Федерации»
2. Оказывая юридическую помощь, адвокат:
6) участвует в качестве представителя доверителя
в разбирательстве дел в третейском суде,
международном коммерческом арбитраже (суде) и иных
органах разрешения конфликтов;

8.

Подтверждение полномочий
ИЛИ

9.

• пункт 2 ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и
адвокатуре в Российской Федерации»
2. В случаях, предусмотренных федеральным законом,
адвокат должен иметь ордер на исполнение поручения,
выдаваемый соответствующим адвокатским образованием.
Форма ордера утверждается федеральным органом юстиции. В
иных случаях адвокат представляет доверителя на
основании доверенности. Никто не вправе требовать от
адвоката и его доверителя предъявления соглашения об оказании
юридической помощи для вступления адвоката в дело.

10.

Привлечение к дисциплинарной
ответственности
За нарушения этических норм в рамках осуществления
представительства интересов заявителя в арбитраже
(третейском разбирательстве) адвокат может быть
привлечен к дисциплинарной ответственности органами
соответствующей адвокатской палаты субъекта
Российской Федерации, поскольку данный
вид адвокатской деятельности прямо
подпадает под регулирование Закона об
адвокатуре и Кодекса профессиональной
этики адвоката.

11.

Кто может подать жалобу (представление,
обращение) на адвоката
другой адвокат;
доверитель адвоката или его законный представитель;
лицо, обратившееся за оказанием юридической помощи в порядке ст.
26 Закона об адвокатуре;
вице-президент адвокатской палаты либо лицо, его замещающее;
орган государственной власти, уполномоченный в области адвокатуры;
суд (судья), рассматривающий дело, представителем (защитником) по
которому выступает адвокат, в адрес адвокатской палаты.
арбитр
Ст. 20 Кодекса профессиональной
этики адвоката

12.

В качестве арбитра
Мнения в научной литературе:
• Н.В. Немчинов считал допустимой для адвоката деятельность третейского судьи .
• О.Ю. Скворцов, исходя из буквального
толкования п. 1 ст. 2 Закона об адвокатуре,
сделал противоположный вывод.
Вместе с тем, по его мнению, было бы
оправданным внесение соответствующих
изменений в Закон, дозволяющих
адвокатам участвовать в третейском
разбирательстве в качестве третейских
судей при условии, что адвокат не связан
с участвующими в деле лицами клиентскими
отношениями.
Ст.2 Закона об адвокатуре
1. Адвокатом является лицо, получившее в установленном настоящим Федеральным законом
порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является
независимым профессиональным советником по правовым вопросам. Адвокат не вправе
вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной,
преподавательской
и
иной
творческой
деятельности,
а
также
занимать
государственные должности Российской Федерации, государственные должности
субъектов
Российской
Федерации,
должности
государственной
службы
и
муниципальные должности.
Адвокат вправе совмещать адвокатскую деятельность с работой в качестве руководителя
адвокатского образования, а также с работой на выборных должностях в адвокатской палате
субъекта Российской Федерации (далее также - адвокатская палата), Федеральной палате
адвокатов Российской Федерации (далее также - Федеральная палата адвокатов),
общероссийских и международных общественных объединениях адвокатов.
• Т.А. Фасгиев полагает, что в указанных изменениях нет необходимости, поскольку характер
ограничений, связанных со статусом адвоката, отличен от ограничений, установленных
законодательством для судей и прокурорских работников. За рамками трудовых отношений,
включая таковые с присутствием публичного элемента, адвокаты вольны в использовании
своих знаний и умений. Третейский же судья, выполняя свои обязанности, не вступает ни с
кем в трудовые отношения, его деятельность строится на иных началах.

13.

В качестве арбитра
Судебная практика:
• В частности, по делу № А40-30595/08-50-258 ФАС Московского округа в Постановлении от
03.12.2008, основываясь на толковании п. 1 сделал вывод о том, что для адвокатов
установлены запреты заниматься иной деятельностью, кроме перечисленной в
указанной норме, т.е., согласно позиции окружного суда, рассмотрение споров, в
том числе и в качестве третейского судьи (арбитра), к деятельности, разрешенной
Законом, не относится.
• Отменяя данный судебный акт как незаконный, Президиум ВАС РФ в Постановлении от
31.03.2009 № 17412/08 указал, что толкование Закона об адвокатуре судом кассационной
инстанции существенно ограничивает права адвокатов и искажает смысл альтернативного
судопроизводства, предусматривающего обязательное участие профессиональных юристов,
сообщество которых в значительной мере состоит из адвокатов; законодательство
допускает участие адвоката в работе третейского суда в качестве третейского судьи
при условии, что адвокат не связан с участвующими в третейском разбирательстве
лицами клиентскими отношениями и не имеет иной заинтересованности в деле.
Важно отметить, что в законодательстве (п. 10 ст. 11 Закона об арбитраже) установлен прямой
запрет выступать арбитром лицам, статус адвоката которых был прекращен за совершение
дисциплинарного проступка, несовместимого с профессиональной деятельностью. В научной
литературе правомерно отмечается, что в настоящее время практика включения адвокатов в
число арбитров получила распространение в Российской Федерации.

14.

Какое законодательство регулирует
деятельность адвоката в качестве арбитра

15.

• пункт 3 ст. 9 Кодекса профессиональной деятельности
адвоката
3. Адвокат не вправе вне рамок адвокатской деятельности
оказывать
юридические
услуги
(правовую
помощь),
за
исключением деятельности по урегулированию споров, в
том числе в качестве медиатора, третейского судьи,
участия в благотворительных проектах других институтов
гражданского
общества,
предусматривающих
оказание
юридической помощи на безвозмездной основе, а также иной
деятельности в случаях, предусмотренных законодательством.

16.

Должен ли адвокат в таком случае соблюдать
этические нормы, предусмотренные Законом об
адвокатуре и Кодексом профессиональной этики
адвоката?
• Из Разъяснения Комиссии Федеральной палаты адвокатов по этике и стандартам № 02/18
«По вопросам применения п. 2 ст. 5 и п. 5 ст. 9 Кодекса профессиональной этики адвоката»
(утв. решением Совета Федеральной палаты адвокатов от 16.02.2018) следует, что
поведение адвоката вне профессиональной деятельности, которое наносит ущерб
авторитету адвокатуры или подрывает доверие к ней, может квалифицироваться
органами
адвокатского
самоуправления
в
качестве
нарушения
правил
профессиональной этики при условии, что принадлежность такого лица к
адвокатскому сообществу очевидна или это следует из его поведения.
Можно сделать вывод, что в данном
случае необходимо установить
характер нарушений, допущенных
адвокатом

17.

Основной этический аспект
• обеспечение независимости и беспристрастности в деятельности
адвоката, осуществляющего полномочия арбитра.
В частности, адвокат не должен давать согласие выступать арбитром по делу, по которому оказывал
или оказывает стороне третейского разбирательства юридическую помощь. В научной литературе
обращается внимание на то, что типичным примером нарушения принципа независимости и
беспристрастности при осуществлении полномочий арбитра может служить арбитр, который в
качестве адвоката представлял сторону в других процессах либо чьи партнеры по юридической фирме
представляли эту сторону.
Обозначенный подход находит свое отражение в судебной правоприменительной практике. Так, ВАС РФ
в одном из судебных актов обратил внимание на то, что нижестоящими арбитражными судами не дана
оценка имеющимся в деле доказательствам, свидетельствующим о наличии оснований для отказа в
выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда, в частности
доказательствам, свидетельствующим о том, что председательствующий третейский судья имел
личную заинтересованность в вынесении решения третейским судом в пользу общества, поскольку как
адвокат представлял его интересы по ряду дел.

18.

ВАЖНО!
Факт участия адвоката в качестве арбитра является препятствующим
фактором для оказания в последующем юридической помощи одной из
сторон третейского разбирательства по обстоятельствам, связанным с
рассматриваемым им делом (даже после его завершения), что прямо
вытекает из пп. 2 п. 4 ст. 6 Закона об адвокатуре.
Нарушение данного правила может служить основанием для
возбуждения дисциплинарного производства в отношении адвоката.