Правовая природа. Билет 1. МЧП и российская правовая система. Предмет МЧП: понятие и содержание. Методы

1.

Правовая природа
БИЛЕТ 1. МЧП И РОССИЙСКАЯ ПРАВОВАЯ СИСТЕМА. ПРЕДМЕТ МЧП:
ПОНЯТИЕ И СОДЕРЖАНИЕ. МЕТОДЫ

2.

История вопроса
Термин private international law предложен судьей ВС США Дж. Стори в 1834 г.
употреблялся наряду с признанным термином «коллизионное право» (conflict of law)
и
Традиционное понимание МЧП как системы коллизионных норм национального
характера, применяемой при наличии «иностранного элемента» в ЧПО. Данный узкий
подход сохранился в настоящее время (М. Гаррисон, Р. Дейвис)
Первая работа в России – Н.П. Иванова 1865 г. «Основания частной международной
юрисдикции» (19 в.); Ф.Ф. Мартенс «Современное МП цивилизованных народов» 1882-1883 с
главой МЧП (идея о МЧП как части национального ГП)
Сейчас МЧП – «самостоятельное правовое образование» со своими ОБ, предметом,
методами, источниками

3.

МЧП и российская правовая
система (по лекции)= МЧП – совокупность норм, регулирующих
гражданские, семейные, трудовые и процессуальные
отношения с участием иностранного элемента
ПОДХОДЫ К МЕСТУ МЧП В СИСТЕМЕ ПРАВА:
Цивилистический (МЧП как комплексная полисистемная отрасль правоведения) – Нишатаев
Интернационалистическая концепция (международно-правовая) – МЧП – отрасль МП,
включающая частное право разных государств (Крылов, Голинская), Л.А. Лунц, И.С. Перетерский,
М.М. Богуславский
Отрасль правоведения (полисистемный комплекс м-х и национальных норм: коллизионные
нормы объединяются с материальными) – Р.А. Мюллерсон, А.Н. Макаров):
1)
Единую систему не составляют, но действуют для урегулирования неправительственных
отношений
2)
При этом соответствующие нормы не исключаются из национально-прав. систем или из МП
МЧП – самостоятельная отрасль права (200 самостоятельный, 201 – МЧП, 202 – МПП) – Толстых,
Кабатова
МЧП – часть МПП (возможность перерастания спора в спор между государствами) – С.Б. Крылов

4.

ПОДХОДЫ К МЕСТУ МЧП В СИСТЕМЕ ПРАВА
Международно-правовая (19 век, связь МПП и МЧП)
Цивилистический МЧП
(а) часть национального гражданского права (М. Брагинский, А.Л. Маковский)
(б) самостоятельная отрасль национального права цивилистического характера – отрасль
национального права (Крылов, Голинская), Л.А. Лунц, И.С. Перетерский, М.М. Богуславский
!!! Единого МЧП для всех государств не существует; каждое государство имеет свое МЧП !!!
Отрасль правоведения (полисистемный комплекс м-х и национальных норм: коллизионные
нормы объединяются с материальными) – Р.А. Мюллерсон, А.Н. Макаров):
1)
Единую систему не составляют, но действуют для урегулирования неправительственных
отношений
2)
При этом соответствующие нормы не исключаются из национально-прав. систем или из МП

5.

Цивилистическая концепция
Учебник Перетерского И.С., Крылова С.Б. «МЧП не
явл. частью ГП; МЧП изучает группу ГПО, которые
имеют
международный
характер»;
Лунц,
Богуславский
1.
МЧП связано с МПП и с частным национальным правом
2.
Несмотря на связь с МПП МЧП входит в систему национального права (что
определяется предметом правового регулирования)
3.
В системе национального права МЧП не является частью ГП : самостоятельная
отрасль с со своими предметом и методом вопреки своему названию МЧП
имеет национально-правовую природу.
4.
В отличие от МПП, единого для всех государств, международное частное
право существует в рамках внутреннего (национального) права каждого
государства («российское международное частное право», «английское
международное частное право» и т.д.)

6.

3. МЧП – «полисистемный комплекс»
МЧП – это полисистемный комплекс, объединяющий нормы внутригосударственного
законодательства, международных договоров и обычаев, которые регулируют
имущественные и личные неимущественные отношения, "осложненные иностранным
элементом" (т.е. отношения международного характера), с помощью коллизионноправового и материально-правового методов (Ф. Мартенс)
А.Н. Макаров (СПБГУ 20-е 20 в) «Основные начала МЧП»
Мюллерсон Р.А. О соотношении МПП, МЧП и национального права. 1982 № 2
Внешняя форма: наличие разных по своей природе источников права, формирующих
данную правовую систему

7.

Общее в МПП и МЧП
Различие
– цель: создание правовых условий развития 1) Предмет регулирования: МПП – политические
международного сотрудничества в различных
взаимоотношения
государств;
МЧП
–
областях; международные отношения в
имущественные
и
неимущественные
широком смысле слова как осложненные
отношения
(инт.
собственность),
иностранным элементом
осложненные иностранным элементом
- взаимоотношение двух правовых систем: 2) По
субъекту:
МПП
–
государства
и
нормы, сформулированные в качестве
межгосударственные организации; МЧП – ФЛ
правил МД, трансформируются в нормы
и ЮЛ (государство – пример: договор
внутреннего З, кот. применяются как источник
концессии;
наследник
имущества
за
МЧП
границей)
- ряд общих начал МПП используется в МЧП 3) По источнику: МПП – международный
(принцип недискриминации, суверенитета
договор; МЧП – в одних странах МД
государств)
применяются непосредственно; в других с
- «принцип соблюдения каждым Г своих
санкции Г; иные источники внутреннего
договорных
и
общеобязательных
характера
обязательств» в МЧП (С.Н. Лебедев)

8.

Предмет МЧП
= МЧП – совокупность норм, регулирующих
гражданские, семейные, трудовые и процессуальные
отношения с участием иностранного элемента
П. 1 ст. 1186 ГК РФ - Право, подлежащее применению к ГПО с участием ИГ или ИЮЛ либо
ГПО, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект
гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных
договоров РФ, ГК РФ, других законов (пункт 2 статьи 3) и обычаев, признаваемых в РФ.
1.
Один из СБ – иностранное ФЛ или ЮЛ
2.
ОБ отношения (имущество, авторские права) находится вне РФ (роман «Доктор Живаго»
впервые публикуется в Италии)
3.
Юридические факт, с которым связано возникновение, изменение или прекращение
правоотношений, происходит за границей (заключение брака, открытие наследства,
выполнение работы)

9.

Критика понятия «иностранный элемент»
Предложение Л.П. Ануфриевой: за рубежом в кодификациях признак МЧП – связь его ОБ
(ОО) с правовыми системами нескольких государств. «ИЭ» – дань прошлому этапу
развития научной мысли; не обладает качествами «универсальности и всеобщности»
А.А. Рубанов: элемент ПО – СБ (а не гражданство), ОБ – вещь (а не место нахождения),
для ЮФ в структуре ПО нет места. ИЭ – не элемент ПО, скорее иностранная
характеристика ПО
Автор хрестоматии: термин актуален, хотя и 3 признака не явл. исчерпывающими. ИЭ –
когнитивная конструкция

10.

Подходы к определению предмета МЧП
= МЧП – совокупность норм, регулирующих
гражданские, семейные, трудовые и процессуальные
отношения с участием иностранного элемента
Концепция широкого толкования: МЧП включает не только ГП-е институты (КП,
перевозка, расчеты), но и институты других отраслей права, носящих частный
характер (семейное право, трудовое право, АПП и т.д.)
Концепция узкого толкования : только ГПО, «осложненные иностранным элементом»
ВЫВОД: ЧАСТНОПРАВОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ, ОСЛОЖНЕННЫЕ
ИНОСТРАННЫМ ЭЛЕМЕНТОМ

11.

МЕТОДЫ МЧП это совокупность конкретных приемов,
способов и средств юридического воздействия, направленного на
преодоление коллизии права разных государств
Коллизионно-правовой
опосредованный
Материально-правовой
непосредственный
решение вопроса о том, право какой страны ПО регулируются специально созданными
применяется
МП-ми нормами, унифицированными в МД,
или МП-ми нормами прямого действия, сод. в
национальном
праве,
что
исключает
постановку коллизионного вопроса
1. Функция:
общего регулирования,
т.к. 1. Функция
специального
регулирования
определяет применение нац. Правовой
(выбор конкретного института или нормы)
системы вообще, а не конкретного прав. 2. Большая
определенность
правового
института или нормы
регулирования
(применимое
право
2. Неопределенность ПР (применимое право
известно
заранее:
МД
юридически
неизвестно заранее, а будет выбрано
обязательны для государств; унификация)
позднее юрисдикционным органом)
3. Многостороннее регулирование («общее
3. Одностороннее
регулирование
усилие по формированию применимого
(применяется право всегда одного СБ ПО)
права»)

12.

Проблемы применения методов МЧП
Противоречие между содержанием ПР коллизии нац. ПС (тесная связь
применимого права с существом ПО) и формой ПР, т.е. традиционные жесткие
коллизионные привязки = проблема противоречия определенности и гибкости
регулирования (А.Н. Жильцов, А.И. Муранов)
Е.А. Кабатова: стабильность коллизионного метода против учета результата
применения МПН в целях достижения наиболее справедливого результата
Вывод: «отказавшись от безальтернативной прикрепленности ПО к определенной
правовой системы в силу конкретных указаний коллизионной нормы, современное
МЧА пришло к включению в свой метод регулирования категорий, обеспечивающих
учет конкретных обстоятельств дела и достижение справедливого результата»
Выход: соглашения, направленные на унификацию правового регулирования, где
МП-е нормы дополняются унифиц. коллизионными нормами по ?, не урег. МП-ми
нормами

13.

Коллизионный метод – норма, определяющая, право
какого государства должно быть применено в соответствующему
правоотношению
Отсылочный характер (к материальным нормам)
Жесткие и гибкие (тесная связь) привязки

14.

Проблемы применения
коллизионного метода
Недостатки коллизионного метода:
1)
Не способствует достижению единообразия разрешения одинаковых по содержанию
правовых споров («хромающие отношения»)
2)
«Отфутболивание»: ссылка на норму, которая сама ссылается на законодательство иного
Г
3)
Национальность метода (изначально материальный закон не рассчитан на регулирование
отношений с ИЭ)
4)
Сложность с толкованием чужого законодательства

15.

Материально-правовой метод –
использование унифицированных материальных норм, рег. ПО
без помощи коллизионных механизмов
П. 3 ст. 1186 ГК РФ – приоритет МПМ: Если МД РФ содержит МПН, подлежащие применению к соответствующему отношению,
определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими
материально-правовыми нормами, исключается.
2) Первоначально применялся в сфере международной торговли, а потом распространился на иные институты
3) Форма уницификации: заключение международных договоров; уницицифированные правила международного торгового
права;
утверждение
международно-правовых
обычаев;
рекомендации
МО;
международные
обыкновения
(рекомендательные в отл. от обычаев)
*** часто стороны ссылаются не на национальную систему, а на «право международной торговли», lex mercatoria (торговое
право)
*** ПО регулируются специально созданными МП-ми нормами, унифицированными в МД, или МП-ми нормами прямого
действия, сод. в национальном праве, что исключает постановку коллизионного вопроса
1)
Есть материально-правовые нормы в сфере МЧП в рамках внутреннего законодательства (тенденция к сокращению),
например: аккредитация представительств иностранных фирм
2)
«Прямые нормы» – МП-е нормы международных соглашений, трансформированных в национальное законодательство
(«прямые нормы» только для противопоставления «коллизионным»)

16.

Материально-правовой метод –
использование унифицированных материальных норм, рег. ПО
без помощи коллизионных механизмов
ПРЕИМУЩЕСТВА
НЕДОСТАТКИ
1) Заменяет разные положения системой
однородных нормативных предписаний,
предназначенных для непосредственного
регулирования международных невластных
отношений
2) Органы знакомы с нормами, которые
необходимо применять, заранее
3) Устранение
одностороннего
подхода
(когда решает одно государство)
1)Узкая
предметная
сфера
распространения (т.к. не хотят отказываться
от национального ПР ПО, входящих в предмет
МЧП
2)Обобщенный и неполный характер многих
источников
3)Диспозитивный характер предписаний
большинства унифицированных норм
4)Различное толкование унифицированных
актов в разных странах